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2014 年 1 月 7 日 计算机程序的可专利性研究 一、 主要立法与参考案例 1. 一种算法或数学计算规则； （一） 中国主要立法 2. 计算机程序本身或仅仅记录在载体 （例如磁带、磁盘、光盘、磁光盘、 计算机软件 （软件产品）在中国可以通过以下渠 ROM、PROM、VCD、DVD 或者其他的计 道得到保护：著作权、商标、专利，以及商业秘 算机可读介质）上的计算机程序； 密。在这四种不同的保护形式下，几乎所有的计 算机软件产品都能通过著作权和申请注册商标来 3. 游戏的规则和方法等。 得到保护，也可以通过商业秘密的形式借助于《反 不正当竞争法》得到保护，但并非所有的计算机 如果一项权利要求除其主题名称之外，对其进行 软件都能通过 《专利法》进行保护。尽管如此， 限定的全部内容仅仅涉及一种算法或者数学计算 对计算机软件的专利保护在中国仍十分重要，因 规则，或程序本身，或游戏的规则和方法等，而 为其维权力度强于其他形式的知识产权保护。 缺乏实体特征，则该权利要求实质上仅仅涉及智 力活动的规则和方法，不属于专利保护的客体。 国家知识产权局审查涉及计算机程序的专利时， 主要依据的是 《专利法》、《专利法实施条例》和 但是，如果一项权利要求在对其进行限定的全部 《专利审查指南》，具体包括： 内容中既包含智力活动的规则和方法的内容，又 包含技术特征，例如在对上述游戏装置等限定的 （1） 《专利法》第二十五条第一款第二项之 内容中既包括游戏规则，又包括技术特征，则该 规定， “对智力活动的规则和方法不授予专利 权利要求就整体而言并不是一种智力活动的规则 权。” 和方法，不应当依据专利法第二十五条排除其获 根据 《专利审查指南》第二部分第九章，当一项 得专利权的可能性。 权利要求仅包括以下内容时，其将被认定为 《专 （2） 《专利法》第二条第二款规定， “发 利法》第二十五条第一款第二项下不授予专利权 明，是指对产品、方法或者其改进所提出的新的 的 “智力活动的规则和方法”： 技术方案”，这表明任何可专利的主题名称应当 包含 “技术”方案。 1 目前中国的法律体系还没有对 “技术”给出一个 2. 处理一种外部技术数据，通过计算机执 明确的定义，其含义仍在探讨之 。根据一些学 行一种技术数据处理程序，按照自然规 术论点，当评价一个方案是否为技术方案时，应 律完成对该技术数据实施的