浅论刑法的谦抑性.pdfVIP

{l}lJ占轴金 ’。。。。。 。。 。 。 ‘’’。。。。。 、 2012·12(中) ◆法学研究 浅论刑法的谦抑性 朱雅楠 摘 要 随着世界文明化的进程不断发展，刑法正在朝着宽容化的大方向逐渐发展，但是由于我国传统刑罚思想的影响， 严刑峻法的陈旧思想仍然 占据着很多人的思想。随着我国社会的现代化发展不断深入，对刑法也提出了新的要求，刑法需 要保持 自身的谦抑和宽容已经被越来越多的人所接受。 关键词 刑法 谦抑性 宽容化 作者简介：朱雅楠，中国石油大学，研究方向：法律、刑法、民法。 中图分类号：D924 文献标识码：A 文章编号：1009．0592(2012)12．019．02 一 、 刑法谦抑性的本质 二、对刑法谦抑性的认识误区 刑法谦抑性这一名词最早是 由日本传入我国的刑法学术界 第一，我国刑法的主要任务是实现无犯罪化，有的人持有这 的，日本的学者也是最早对刑法谦抑性的内涵作出界定的，他们 样的观点，那就是犯罪谦抑，谨慎对待犯罪和尽量避免犯罪。也 认为刑法的谦抑性应该包含三个方面的含义：补充性、不完整性 就是说在立法和司法程序中，对犯罪的定性应该持谨慎的态度， 以及宽容性。而在我国的刑法学术界，人们普遍认为刑法的谦抑 能不定性为犯罪的就应该尽量避免，能不进行定罪处罚的就应该 性含义是：从刑法发挥作用的范围以及使用刑法的必要性着眼， 避免定罪。 注重刑法的最后手段性。 第二，刑罚改革应该朝着非刑罚的方向发展。随着谦抑性的 而刑法谦抑性的本质就是对刑法介入社会的程度进行确定， 不断深入人心，非刑罚化的观点在我国也逐渐盛行，有的人认为 简单来讲就是怎样在国家和人民之间进行权力的划分，从而寻求 应该设立免刑制度和通过非刑事制裁措施等方法来对刑罚的功 一 个平衡点，最终使国家和人民都可 以享受刑法带来的权利。人 能进行弥补 ，从一个侧面上限制刑罚的应用范围。 们将 自身的刑罚权利交予了国家，这为数众多的自由汇集在一起 第三，尽量实行对被告人有利的刑法解释。特别是一些特殊 就构成了国家的惩罚权 ，另外其他的任何东西都属于擅权 ，也就 案件的处理过程中，如果现行的立法 中无法得到适合的结论时， 产生了明显的不公平性。简单来讲就是说公民在这一范围内的 应该遵循谦抑性的原则，这种做法容易给人一种错误的感觉，那 任何活动都是 自由安全的，但是如果跨越了这一界限，那么公民 就是所有的案件都能够利用谦抑性而获得理想的结论。此外，还 就会受到国家应有的惩罚，从而保证大多数公民的利益不受侵 有的人认为，如果出现上述那种刑法适用中无法得到合适解释的 害。国家和公民就好像站在天平的两端，而刑法就处在天平的中 你难 问题时，应该将这一因素转换成为有利于被告的因素，并作 间，如果偏向国家一面，那么国家的权利就会扩大，而刑法就会表 出相应的有利于被告判罚的结果。 现的太过强硬。如果偏向公民一面，那么公民的权利就会放宽， 三、刑法谦抑性的基础 刑法就会表现的过于软弱。当前在谦抑性的大背景下，人们往往 在当今的社会中，刑法可以看做是社会统治的一种重要手段 过分的要求对刑法的克制，从而忽视或者扭曲了刑法应该起到的 和工具，那么为什么还需要保持刑法的谦抑性?刑法指定的目的 积极作用。当前社会的各种风险因素越来越多，适当的保持刑法 就是为 了对犯罪行为进行制裁，但是如果刑法出现不适用的现 一 定的张力，对刑法进行积极和长远的调整控制，是一种较为理 象，会不会成为一部 “死法”?这些问题都关系到刑法谦抑性的基 性和务实的选择。 础问题。 从上述来看，我国刑法谦抑性的本质实际上应该表示为刑法 (一)刑法谦抑性的哲学基础 的补充性，也就是说刑法的谦抑性要求刑法应该有所为和有所不 首先，刑法是人们为了保障 自