再论禁止折价发行.pdfVIP

●金融论苑 现代物业 ·现代经济 2013年第12卷第4期 再论禁止折价发行 张健 (浙江省农村发展集团有限公司，浙江 杭州 310006) 摘 要：禁止折价发行是我国 《公司法》的一项不可突破的禁律，然而这一强制性规定却带来了一系列问题。笔者通 过对禁止折价发行原则的理论基础和现实基础的检讨，进而论证了折价发行必要性与可行性 。认为在资本信用向资 产信用的理念转变过程中，面额股票的废除以及折价发行的允许成为了自然之选 ，以此为我国公司制度和经济的发 展提供规范支撑。 关键词：折价发行；面额股票；资本维持；保护债权人；股东平等 中图分类号：D922．291．91 文献标识码 ：A 文章编号：1671—8089(2013)04-0030-06 引言 (一)折价发行违背资本维持原则，损害债权人利益 根据股票发行价格与票面价额之间的关系不同，我们 所谓资本维持原则是指公司在其存续过程 中，应经常 将股份发行分为平价发行、折价发行和溢价发行。我国 保持预期资本额相当的财产 。资本维持原则设立的 目的 《公司法》第一百二十八条规定： “股票发行价格可以按 就在于防止资本的实质减少，保护债权人的利益 ，同时也 照票面金额 ，也可 以超过票面金额，但不得低于票面金 防止股东对盈利分配的不当要求，确保公司 自身业务活动 额 。”由此可见，禁止折价发行股份是我 国公司法理论和 的正常开展。对资本维持原则的理解可 以具体分为以下两 实践中不可突破的禁律。但是，这一毫无例外的强制性规 个层次：其一，在公司设立或增资发行新股时，应当确保 定却带来了一系列困扰 ，如阻碍了跌破面值的业绩不佳而 资本的充实，即应保证所收到的股本至少不低于公司的注 急需资金渡过难关的非盈利企业对外筹集资金的渠道 。 册资本或者新增的注册资本。其二，在发行股份后的公司 2007年，紫金矿业 以0．1元面额发行股票引发的一系列争 运作过程 中，应当保证公司的资产不低于公司的注册资 议，使我们不得不再次重新审视这一传统规则，寻找新的 本。禁止折价发行原则主要考虑的是第一层面的资本维持 出路 。 原则。 公司的注册资本=股票的票面价额 ×股份总数 ，而公 一 、 禁止折价发行的理论基础 司的资本=公司的实收股本=股票发行价格 ×股份总额。所 传统公司法理论禁止折价发行主要基于以下两个基 以如果允许公司折价发行股票，即每股的发行价格低于股 础：资本维持原则和保护债权人利益。但是笔者认为，在 票的票面价额，那么公司实收股本总额就会低于其注册资 公司设立时发行股票与新股发行时，禁止折价发行的基础 本，而资本维持原则要求公司在存续期间维持与其资本总 略有不同。在公司设立时禁止折价发行主要是基于坚持资 额相当的财产 ，因此允许股票折价发行必然会违反资本维 本维持原则，保护债权人利益方面考虑，而在新股发行过 持原则。 程中，除了上述这方面的原因外，还有一个重要的原因就 资本维持原则实质上就是为了保护债权人利益而设定 是为了维持新老股东之间的利益平衡。 的一项资本原则，所以，既然折价发行股份违背资本维持 原则，自然会损害债权人的利益。具体而言，注册资本是 公司为其债务提供的最基本担保，在公司与外部第三人发 生法律关系，尤其是签订合 同时，经常是以公司的注册资