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试论债权人行使代位权的范围 福建天衡联合律师事务所 陈凌 [内容提要]我国《合同法》首次以立法的形式明确规定了债权人代位权制度。它突破了债权相对 性原则，是对债权人的积极保护，弥补了债法固有救济方式的不足。但代位权制度对债的相对性原则 仅仅是突破而绝非否定，这就涉及到突破的限度即债权人行使代位权的范围问题。本文从代位权制度 的形成及其根源出发，在分析债的相对性原则与代位权制度关系的基础上，结合国外立法中的有关规 定，对我国关于债权人行使代位权范围的规定作了评析。 [关键词]债权人代位权 债的相对性原则 债权人代位权的客体 债权人代位权，是指由于债务人怠于行使其对第三人的权利，对债权造成损害时，债权人为 保全债权，以自己的名义行使债务人权利的权利。我国《合同法》首次以立法的形式明确规定了 债权人代位权制度，突破了债权相对性原则，有其深远的意义。它是对债权人的积极保护，弥补 了债法固有救济方式的不足。但是，作为一项新制度，《合同法》的规定仍有其不尽完善的地方。 有鉴于此，笔者拟从债权人行使代位权的范围方面做如下探讨。 一、代位权制度的本质 （一）代位权制度的形成及其根源 1 2 代位权制度最早产生于法国，之后在大陆法系的其它国家和地区也相继出现。所以如此，取决于 社会经济发展的基本特性。社会发展最显著的特点之一就是社会商品经济高度民主发达。在这样高速 高效的商品交换中，人们最担心的就是如何确保交易的安全和流通秩序的稳定。为实现这一目的，各 国通过立法特别是民法债权制度对维护正常商品流通秩序和交易安全给予尽可能详细的规定，如债的 效力，债的履行，债不履行的责任及债的担保等等。 然而应该看到，这种维护作用实际上并非十分全面，尚有漏洞，而且此漏洞在当前不断追求交易 速度和效率的时代显得尤为明显，例如债务人自有财产不足以清偿债务，但却怠于行使其对第三人（次 债务人）的到期债权，从而致使债权人无法具备实现自己债权的可能性。显然债务人的上述不作为间 接地危害到了交易安全，破坏了正常的商品流通秩序，应为法律所规制。但是，在整个十九世纪，西 方正处于自由资本主义时期，社会完全被笼罩在个人本位、个人权利至上、意思自治、契约自由的氛 围里。立法者正是基于个人本位，从个人视角出发设计整个资本主义法律体系，通过立法极力肯定个 人自由、生而平等的基本价值观念。在以此为背景形成的法律系统里，商品交换过程中当交易自由和 交易安全两者发生矛盾时，永远是后者让位于前者。各国民法债权制度作为直接规范商品交换关系的 主要法律，几乎无一例外地强调债的相对性，强调债权效力只及于债务人，不能涉及债务人以外的第 三人，把债的相对性原则视为金科玉律。其根本目的就是充分保护个人自由，尽力给每个人以最大的 活动空间，维护任何个人或企业均不受他人之间约定约束的基本理念，因此代位权这样一个债权人越 过自己的债务人向与自己没有法律关系的第三人主张权利的制度显然因为有干预第三人自由之嫌而没 有足够发展的空间。 1 《法国民法典》第1166 条：“债权人得行使债务人的一切权利和诉权，但权利和诉权专属于债务人个人者，不在此限。” 2 《日本民法典》第423 条：“债权人为保全自己的债权，可以行使属于其债务人的权利，但是专属于债务人本人的权 利，不在此限。” 《台湾民法典》第242 条：“债务人怠于行使其权利时，债权人因保全债权，得以自己之名义，行使其权利。” No. 42, Guanri Road, Software Park, Xiamen, Fujian 361009 福建省厦门市软件园（二期）观日路42 号 邮编361009 1 代位权制度的真正发展是在二十世纪。在私法自治、契约自由原则的保护伞下，个体之间的自由 竞争规模不断扩大，并逐渐形成了垄断，反过来垄断企业又利用人们对市场的过分依赖，滥用债的相 对性原则为达到其垄断市场的目的不断破坏交易的安全。为寻求解决垄断加深所造成的社会矛盾日益 尖锐的法律途径，社会法学派认为：人乃社会中的人，并非孤立的个体，法律不应仅以个人视角出发， 而应从社会角度出发来规范人们的行为，当个人利益与社会整