法意与人情——从中西方的法律传统为切入点.pdfVIP

法意与人情 一 一 从中西方的法律传统为切入点 夏志清 (郑州I大学宪法与行政法学专业硕士 4500O0) 摘 要：本文从中西方法律传统的视角分析 了法意与人情。 关键词：法意 人情 中西方 刑，民免Inj耻 ；道之以德，齐之以礼，有耻且格”。这就说 明用政令、刑罚治理人民，人民只是暂时的免于罪过，即没 圈 黧 每 有廉耻之心 ，而用道德~N-ib来规范人民，人民不但有廉耻之 因就在于古代的中国是一个伦理社会，人与人之间的关系是 心，而且人心归服，所以从人性的角度来治理社会、管理人 以家庭关系为基础的，人们推崇名分，尤重伦常，整个社会 民是必须的。这样中国传统社会的法律基调就定在了人性、 就是家庭关系的扩大化，这种宗法制的制度算得上法律吗? 人情上了。 所以以现在的实证的目光来看的话确实是富有争议的。然而 随之而来的汉代的尊崇儒家经典，是故人性也就附随于 问题就在于持否定态度的学者将法律格式化了，是不是 “法 其中了，“春秋决狱”、“论心定罪”就是从情理出发，考察人 律”这个概念能用我们今天的概念去衡量?其实，伦理的治 的动机。儒家重视惩治动机的理论渊源，无论是强调人性善 理制度称之为法律也不是错误的，“法律”本来就没有固定的 的孟子，还是强调人性恶的苟子，都认为人应该接受改造，每 概念和表现形式。只不过在古代中国是这样一种表现形式罢 个人都要从心底来排斥恶，来实现人性的善，或者改造人性 了。所以在今天我们谈论法与道德、法与伦理，本身的一个 为善。 前提就是将法律界定化了。笔者看来，古代的 “法”是法，只 所以在后来的社会的主旋律就是这种透着人性 ／人情的 不过它是内涵了伦理而已，和西方化的法律是不同的。 法。家庭、伦理、礼法，从其产生的根源上也恰恰是人情的 谈及伦理，避不过 “人情”二字。以 “人情”来说 ，梁 体现，封建家长制家庭就是宗法制度的衍生物和宗法社会的 治平认为 “人情”深者为本性 ，浅者为习俗，传统的法文化 缩影。以族长和祠长为首领的家族统治既有一定的独立性 ， 就是法、理、情的统一，无论是立法还是司法过程中，均将 又同地方基层政府互相支持，体现了族权与政治的密切结合。 这三者综合考量。社会是人的社会，法是解决社会问题的法， 封建法律从巩固国家统冶出发，使亲情义务与国家秩序相通 所以 “法意与人情”中的 “人情”毋宁就是人性的彰显。人“ 一 。 在这里法律与人情是融为一体的。三纲五常的 “礼”引 情”一词原是用来指人类具有的共同的情感，即所谓的 “人 入NP]II性的法家的法之中就不仅仅是刚性的，而是刚柔结合 之常情”。渐渐的这种情就慢慢演化成了一种内心的确认，成 的礼法，引礼入法，使法律道德化，法由止恶而兼劝善；以 了社会中人与人相处的一种道德规范，而且范围扩大化 ，即 法附礼，使道德法律化，违反礼教亦需受到法律制裁，这其 所谓人情、世情 社情。具体说来，人情更多指不过分，不 中是彰显了人性 ／人情。 苛求，存大体，容小过。在儒家看来，法律过于死板、过于 法意与人情在传统社会中司法的表现就判决与民意的表 严酷，必须要以这样的 “人情”来调节。所谓 “王法本乎人 现，诸多的法官都在判决中写入情理兼具人情天理等。传统 情”，“人情大干王法”之类的说法就是从这个意义上说的。孔 的法官考虑人情世故一方面是法本身的性质HI]~L法所致。另 子说：“己欲立而立人，己欲达而达人”，“己所不欲 ，勿施于 一 方面，传统法官的自我角色认同与大众的角色期待也是一 人”，成为后世处理人情最根本的准则。另外，在我国