论《劳动合同法》的不足及其立法完善.pdfVIP

论 《劳动 合 同法 》 的不 足 及 其 法 完 善 叶晓辉 (金陵科技学院人文学院，江苏南京 2l0074) 摘 要：在大半年的实践中，劳动合同法在试用期、无固定期限合同、竞业限制和立法技术等方面存在诸多值得商榷之 处．因此，进一步修改与完善劳动合同法、或者出台更新的司法解释势在必行。 关键词：劳动合同法 试用期 无固定期限合同 竞业限制 个法条不可能有两种理解，否则无法 位因考虑现行立法规定而拒绝录用离 雷 ， 操作。 职员工，这对劳动者而言也是很不公 对保护劳动者权益，规范用工制度，起 ((劳动合同法))实施后 ，学术界、立 平 的。 到巨大的促进作用，被称为处理劳动 法者都意识到了这个问题。因此，在 (三)试用期劳动合 同解除的漏洞 纠纷的 宪“法”。但是对 劳动合同法》 劳动合同法实施条例(草案) 第十八 与完善 的争议却越来越强烈，已经由一个法 条规定 ：劳动者在试用期的工资不得 劳动合同法》第二十一条规定： 律问题演变成一个社会问题 ，在全社 低于本单位相同岗位最低档工资的 在试用期中，除劳动者有本法第三十 会中形成了两种绝然对立的评价。本 80％或者不得低于劳动合同约定工资 九条和第四十条第一项、第二项规定 文 旨在探讨 劳动合同法》对我们劳动 的80％，并不得低于用人单位所在地的 的情形外，用人单位不得解除劳动合 关系的影响，就相关不足提出完善的 最低工资标准。本条规定采纳了上述 同。用人单位在试用期解除劳动合同 建议。 第二种理解 ，但笔者认为这一规定又 的，应当向劳动者说明理由。 劳动合 有可能产生新的问题，即作为处于强 一 、 试用期的不足及其完善 同法 第四十条明确规定在三种情况 势的企业方会在 “本单位相同岗位最 下用人单位可解除劳动合同 (即无过 (一)试用期工资标准的不足与完 低档工资的80％”与 “劳动合同约定工 失性辞退)，但第二十一条规定用人单 善 资的80％”中选择最低者，因为 或“者” 位在试用期内解除劳动合同又排除了 劳动合同法》第二十条规定：“劳 是选择关系。为了保护劳动者的利益， 第(三)项的适用，即 “劳动合同订立时 动者在试用期的工资不得低于本单位 笔者建议在该条文中增加 “三者中取 所依据的客观情况发生重大变化，致 相同岗位最低档工资或者劳动合同约 其最高者”的字样。 使劳动合同无法履行，经用人单位与 定工资的百分之八十，并不得低于用 (二)试用期次数的含糊与明确 劳动者协商 ，未能就变更劳动合同内 人单位所在地的最低工资标准”。从表 为了防止用人单位招用劳动者反 容达成协议的”。劳动合同法 第二十 面 上看，该条对试用期工资的标准进 复试用，损害劳动者权利的行为， 《劳 一 条与第四十条 自相矛盾，因为试用 行规定，但实际上该规定仍然不明确， 动合同法 第十九条第二款规定：同一 期包含在劳动合同期内，试用期是劳 存在严重的漏洞。因为从该条可以得 用人单位与同一劳动者只能约定一次 动合同期限的一部分。《劳动合同法》 出两种理解，第一种理解：劳动者在试 试用期。笔者认为这一规定过于绝对， 第四十条第(三)项所指的 “客观情况发 用期