对我国侵权责任一般条款立法设计的评价.pdfVIP

2010年第32期 经济研究导刊 No．32．2010 总第 106期 ECONOMICRESEARCH GUIDE SerialNo．106 对我国侵权责任一般条款立法设计的评价 严吉庆 (中共黄石市委党校，湖北 黄石 435000) 摘 要：《中华人民共和国侵权责任法》已于2009年 12月26日正式表决通过。当中用第2条和第6条第 1款 两个条款相结合的方式，规定了侵权责任一般条款。从介绍法解释学上一般条款的含义与意义着手，分析比较各国 侵权法一般条款的立法例，对我国侵权责任一般条款的立法设计可做 出正确评价。 关键词：侵权；侵权法；一般条款 中图分类号：DF529 文献标志码：A 文章编号：1673—291X(2010)32—0164—02 《中华人民共和国侵权责任法》(以下简称 侵《权责任法》) 这类确定的法律概念在全部法律概念中只占有少量的比重 ， 已于2009年 l2月26日正式表决通过。自《中华人民共和国 绝大多数法律概念或多或少都具有不确定性，因而属于不确 民法通则》(以下简称 《民法通则》)实施以来，理论界和实践工 定的法律概念。 作者对于侵权法诸多基本理论的探讨就从未停止过。侵《权责 在所有不确定的法律概念中有一个共同的特点，就是概 任法》的出台，凝结了来 自立法机关、专家学者、人民群众的集 念的内涵并不明确，但是其外延的确定型程度也有所不同，有 体智慧，意味着在经过大胆而富有成效的探索之后，侵权法的 一 部分外延是封闭的．针对这类概念，尽管不能准确表述其所 大部分基本理论已经 日臻完善，并探索出了一套有中国特色 指的全部特征，但是至少能让人明白所指何物，更难把握的是 的侵权法立法模式。例如，对侵权责任一般条款的立法设计 另一类外延都不封闭的概念，此类概念之可能文义不足以准 上，借鉴了国外优秀立法经验，结合中国实际，以第2条和第 确划定其外延，通过此慨念，既不能明确何物属于此范畴，又 6条第 1款两个条款相结合的方式，规定了侵权责任一般条 不能说出此对象的基本特征，因此被称为开放性的不确定法 款。本文中，笔者将从介绍法解释学上一般条款的含义与意义 律概念，在法律适用时须通过法律评价以实现其具体化，达到 着手，分析比较各国侵权法一般条款的立法例，最后对我国侵 适用的 目的。 权责任一般条款的立法设计做出评价。 与开放的不确定概念类似的，是一般条款。民法中的一般 条款一般包括诚实信用原则、公共秩序与善良风俗、权利滥用 一 、 法解释学上不确定概念与一般条款的含义 之禁止、情势变更原则等。一般条款与开放的不确定概念的类 及立法意义 似之处在于二者的外延都是开放的，语言的表达都不能让人 在法学史上，法解释学等同于民法解释学，是关于法律的 明确意指何物，但在开放的不确定法律概念，至少还有可能的 解释、适用的技术的科学lll。民法解释学的对象是法律文本， 文义．而一般条款竞连可能的文义表达都很困难．立法者根本 即国家立法机关制定的民法成文法规范以及现实中存在的民 不可能为一般条款明确特征，在适用法律时，法官没有现成的 事习惯和判例规则。民法解释学要求对某个法律文本进行解 套路来进行逻辑判断，立法者能为法官提供的仅仅是一个大 释，不仅仅局限于理解该法律文本，而是要将该法律文本中的 致的方向，至于要朝着这个方向走多远、怎么走只能由法官自 某个条文作为解决案件的依据，即是将法律条文适用于某个 己判断，正是由于这种开放性 ，不可能通过语言的表述来划定 案件，从中得出判决。因此，民法解释学的目的在于民法的适 外延，在法解