水权：体系与结构的重塑.pdfVIP

水资源可持续利用与水生态环境保护的法律问题研究 ——2008年全国环境资源法学研讨会（2008.10.16~ 19·南京）论文集 水权：体系与结构的重塑 黄辉 （福州大学法学院， 福州 350001 ） 摘要：水权概念众说纷纭，在广泛运用中缺乏共识，影响对水权的进一步研究。水权的客体是水，而不 应该仅限于水资源。常见的水权概念有一权论、二权论的观点，但从财产权角度看，水权中水之物权包 括所有权、用益物权和担保物权。水权作为法学概念，其权利体系构建应具有前瞻性，水权应定义为与 水有关的权利体系。 关键词：水权 权利体系 重塑 《中华人民共和国水法》（以下简称《水法》）已经实施，“水权” 的概念被学界广泛的使用， 并作为进一步探讨水权分配制度、水权转让制度的基础。然而，众专家学者对“水权”本身仍有诸多 不同的见解，对水权的范围及体系有不同的认识，多种水权概念并存1 。对水权概念的理解可以分 成三类：一是认为水权就是关于水资源的使用权（一权论）。水权就是权利人依法对地表水和地下 2 水使用、收益的权利。 水权实质上就是水资源的非所有人依照法律的规定或合同的约定所享有的 对水资源的使用或收益权。3 4 二是认为水权就是水资源所有权与使用权（二权论）。 《水利百科全 书》对水权的定义是“部门或个人对于地表水、地下水的所有权、使用权” 。三是认为水权是由水资 源所有权、水资源使用权(用益权) 、水环境权、社会公益性水资源使用权、水资源行政管理权、水 资源经营权、水产品所有权等不同种类的权利组成的水权体系。5 对水权概念众说纷纭，莫衷一是，势必造成水权探讨过程中缺乏共同的语境，不利水权的研 究。为避免此类冲突与误解，笔者试图对水权体系重新思考，以期为具体水权的进一步研究铺路。 一、 广义理解“水权”的客体“水” 今天在研究水权时，人们更多地是要解决水资源的分配、使用、转让，并试图在制度上完成相 关的规范。而对于水资源以外的“水”，或者认为已有现成的法律足以调整，或者认为尚未需要法律 的介入，因此，专家学者们讨论水权多不涉及。专家学者们对“水权” 的客体“水”，几乎无异议地理 解为“水资源”，6 只是不同的规范对“水资源”包括的范围有不同的认识。根据 1977 年联合国教科文 组织（UNESCO ）给水资源下的定义，水资源指“可利用或有可能被利用的水源，这个水源应具有 足够的数量和可用的质量，并能够在某一地点为满足某种用途而可被利用”7 。我国的《水法》则规 定，“水资源，包括地表水和地下水” 。8 水资源与水并不是同一概念。一滴水肯定是水但却不是水资源，洪水是水也不一定是水资源； 此外还有诸如废水、雨水、海水、固态水、汽态水。水要成为水资源，须对其作出一定的价值判断， 使其满足一定的条件。9 《经济大辞海》将水资源定义为“是以固态、液态和气态三种形式存在于自 然界中,可被社会直接利用和待利用的作为生产和生活的一种资财来源的总水量。” 然而，将水权客体的“水”狭隘理解为“水资源”，将会导致对水权的狭隘理解。 首先，将水资源理解为“地表水和地下水”是狭窄的。以陆地上的冰川雪山为例，其作为水资源 1 以崔建远、裴丽萍等为代表,认为水权指对水资源的使用权。以汪恕诚、胡鞍钢、李燕玲以及水利部政策法规司的 研究成果等为代表,认为水权指对水资源的所有权以及对水资源的使用权。以蔡守秋、姜文来等为代表，认为水权指 水资源所有权、水资源使用权以及水资源经营权等一系列权利组成的权利束。 2 崔建勇：《准物权研究》，法律出版社 2003 年版。转引自张红梅：《水权概念辩析》，《南阳师范学院学报（社会科 学版）》2006 年第 10 期。 3 裴丽萍：《水资源市场配置法律制度研究—一个以水资源利用为中心的水权制度构想》，环境资源法论丛(第 1 卷) ， 法律出版社 2001 年版。转引自张红梅：《水权概念辩析》，《南阳师范学院学报（社会科学版）》2006 年第 10 期。 4 汪恕诚：《水权和水市场谈实现水资源优化配置的经济手段》，《水电能源科学》2001 年第 1 期。 5 蔡守秋：《论水权体系与水市场》，