财大向前老师证券法讲义.docVIP

第一章 证券法概述 第一节 证券与证券市场 一、起源——国家缺钱时怎么办？ 可靠的国债制度的确立：由于王权受限，英国政府比其它国家更需要国债制度。政府愿意按照商业原则（平等的契约精神）行事。 1694年后确立起的公共信贷体系已成为“英国政治的奇迹，使欧洲各国既惊讶又畏惧”，皮特首相自豪地宣称“这个民族的生机乃至独立建立在国债基础之上。” 汉密尔顿则在美国建国初期创建了国债制度。英、美共同的文化渊源是1215年的大宪章。 股票的早期发展——从1555年的莫斯科公司到南海公司 二、证券法的产生——从蓝天法到联邦证券立法 （一）1929年以前的美国“礼崩乐坏”， “Golden Age”被“Big Depression”终结。 Golden Age——“不注重社会良知，对文化毫无兴趣，也不重视民主的未来……镀金时代把精力全部都集中在赚钱的生意上。” 1933年《证券法》中的证券含义十分广泛，并对证券业和证券市场进行严格管制。该法开始确立公开原则对证券法制的核心意义。 （二）一年以后，《证券交易法》出台，这部法律培育了SEC，立法者指出证券立法的目的是管理投资，所以其调整对象应该是资本证券。“国会制定证券法的目的是为了管理任何形式的投资，不管其名称如何。” 该法排除了货币及发行日与到期日不到9个月的票据，以区分商业和投资。 （三）什么是投资——依靠别人的努力而获利；当期投入一定数额的资金或财产而期待在未来获得回报；“为了获得利益或避免损失或风险管理，有可能损失本金或者损失超过本金或者承担追加支付义务，并在现在或者将来的特定时期，约定转移金钱等，从此所获得的权利。”（韩国《资本市场统合法》2007） 疑问:为什么一个以管理投资为职责的SEC却没有对MBS、CDO、CDS等衍生产品实行有效监管？《华尔街改革和消费者保护法案》对这一局面进行了怎样的改良？如何区分投资与商业，如何区分投资与消费？ 三、我国证券法对证券的规定 《证券法》第二条 在中华人民共和国境内,股票、公司债券和国务院依法认定的其它证券的发行和交易,适用本法；本法未规定的，适用《中华人民共和国公司法》和其它法律、行政法规的规定。 政府债券、证券投资基金份额的上市交易,适用本法；其它法律、行政法规另有规定的,适用其规定。 证券衍生品种发行、交易的管理办法,由国务院依照本法的原则规定。 《信贷资产证券化管理办法》 第二节 股票的分类 股票：股份有限公司发行的，由股东所持有的投资凭证。 一、普通股和优先股 （一）普通股，它是股份有限公司最基本，同时也是发行数量最多的一种股票。特点：1、股权内容最为完全，包括经营参与权、表决权、股息请求权、剩余财产分配请求权、新股认购权、股票转让权等。2、股东承担最全面的风险，首先红利的获取排在公司债券和优先股之后；其次，股息随经营状况而不断变化；再次，公司解散时，若有剩余财产可供分配，则也排在优先股股东之后。 优先股，它是指股东对公司资产、利润享有较之于普通股股东优越或特殊的权利的股票。特点：1、有权领取固定股息，并优先于普通股股东领取，且在剩余财产分配请求权上同样优先(这弱化了此类资本的意义, 核心资本应该是那种危机爆发时无法撤出的资本)。2、财产权利上的优先以放弃其它权利为代价，主要是表决权和经营参与权。3、该股票一般不上市流通，股东的退出主要依赖于公司回购。——变相借贷 为什么有些大股东愿意放弃投票权？Facebook对普通股的优先化处理：“该协议确认代理人（扎克伯格）已经用100美元交换持股人的投票权，并代理其进行其他有价值或益处的行为。协议已经获得双方的知晓和认可。”根据协议，他对于以上权利拥有“不可撤销的代理权”(irrevocable proxy)。 ——华尔街对硅谷的妥协，投资者对互联网企业的尊重 （二）实践——花旗银行国有化 34、2008年11月，美国政府决定对花旗银行提供250亿美元的资金支持，作为回报，政府获得相应数量的优先股。2009年2月底，在全球金融市场信心最脆弱的时候，美国政府决定将其在花旗银行的优先股转换成普通股，从而以36%的持股比例，一举成为花旗银行的最大股东。 需要分析的问题包括：就一般公司法原理而言，普通股和优先股存在哪些方面的不同？为什么美国政府在金融危机初期对处于危难中的花旗的投资入股是优先股? 对商业银行的资本金制度而言，优先股和普通股的出资又存在什么不同？最后，请结合以上内容着重分析，美国政府将优先股改为普通股具有哪些方面的重要意义?（15分） 通过一系列的救助行动，今天的美国财政部变成了一个为难的、缺乏经验的拥有其（通用汽车金融公司）56%普通股的股东。财政部承担着管理层的决策风险，却没有在指引企业未来方向中扮演积极的角色；在这个方面扮演积极角色是不可能的，因为在瞬息万变的