在知识产权法体系内建立民间文学艺术法律保护的合理性分析.pdfVIP

维普资讯 2007年 第8期 兰 州 学 刊 No．8 2007 总第 167期 LanzhouXUekan Genera1．No．167 · 法学研究 · 在知识产权法体系内建立民间 文学艺术法律保护的合理性分析 程慧钊 (中国人 民大学 法学院，北京 100872) [摘要] 文章通过层层剥离的论证方式，对民间文学艺术的法律保护模式的合理选择以社会关系为分析标准进行了从公法至 私法再定位至知识产权法这一小范畴 内的寻根之旅，并得 出了民间文学艺术以知识产权特别法保护的结论。 ． [关键词] 民间文学艺术；私法；知识产权 [中图分类号]I)923，4 [文献标识码]A [文章编号]1005—3492(2007)08—0082—06 作者简介：程慧钊，女，赫哲族，中国人民大学法学院民商法专业博士生，主要研究方向为知识产权法学。 本文所要谈及的民间文学艺术是指在某国领土范围内可认定 律体系的前提，是现代法秩序的基础，是建立法治国家的基石。 由该国某一社会群体主要是某一民族、种族或部落创作的，反映该 对于任何法律规范，若不究明其属于公法或属于私法就不可能 群体共同意愿、生活历史、风俗习惯及心理特征，并主要通过人作为 正确了解其内容和意义，不可能正确解释和适用。”_3因此，对 载体进行世代相习和传承的生生不息的文学和艺术成果。① 民间文学艺术的法律探源，即公法还是私法的定位是很重要的 一 、保护民间文学艺术的法律的本质属性：公法还是私法 一 个课题。换句话说，如果我们即将构建的保护民间文学艺术 目前世界范围内就民间文学艺术的法律保护主要有两大体 法定位错误的话，将会混淆我国不同法律所调整的法律关系的 系：一是国际法，二是国内法。其中国内法又分为宪法、行政法 性质，不能清晰认识到不同法律属性及法律责任之间的区别，更 和知识产权法。由于对民间文学艺术的保护及利用所产生的社 将阻碍我国构建现代法治国家的历史使命的顺利完成。 会关系的性质认识不同，各国对民间文学艺术所采取的保护模 目前，关于公、私法划分的标准最具代表性的国外学说主要 式也不同。在我国，笔者认为，在确立民间文学艺术法律保护体 有五种：罗马法学者乌尔比安所倡导的以法的目的作为划分标 系的第一步应是要明确受国内法保护的民间文学艺术的保护对 准的“利益说”，德国学者耶利内克提出的以法律关系主体是否 象所蕴含的利益关系究竟是什么，从而确定我国即将制定的保 代表国家或某种公共权力作为划分标准的“主体说或权力说”， 护民间文学艺术的法律规范在整个国内法体系中的地位。只有 德国学者拉邦德所主张的以法律关系的性质的差异作为划分标 这样，才能为我国民间文学艺术的保护之路的平坦走势打好基 准的“意思说”，瑞士法学家伯克哈特的以是否具有强制力作为 础，提高对民间文学艺术利用效率。 划分标准的“强行法说”，哈耶克的将法律区分为内部规则与外 从法理学的角度讲，法律就是调整人与人之间形成的社会 部规则并以此作为划分标准的“规则说”。而从我国学术界的研 关系的行为规则。不同的社会关系需要用不同类型的法来调 究成果看，对公、私法的划分标准目前主要形成了四种观点：“利 整。因此，社会关系成为区分不同法律性质的重要因素。在大 益说、从属规范说、主体说和特别法规说(新主体说)”。_4根据 陆法系中基于不同的社会关系，法可以分为公法和私法。这种 台湾学者王泽鉴的总结，有关公法与私法区分的以上四种学说 大陆法系国家中公认的基本法律分类有很长的历史，最早可追 的内容分别是：(1)利益说：以公益为目的者为公法；以私益为目 溯到古罗马法时期。罗马法时期的著名法学家乌尔比安是提出 的者为私法；(2)从属规范说：规范上下隶属关系者为公法；规范 公、私法分类的第一