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农村土地承包经营权流转有关法律问题 　　序言 　　中国共产党第十七届中央委员会第三次会议研究了新形势下推进农村改革发展的若干重大问题，于2008年10月12日通过了《中共中央关于推进农村改革发展若干重大问题的决定》,该决定明确提出允许农民转让土地承包经营权，其规定：完善土地承包经营权权能，依法保障农民对承包土地的占有、使用、收益等权利。加强土地承包经营权流转管理和服务，建立健全土地承包经营权流转市场，按照依法自愿有偿原则，允许农民以转包、出租、互换、转让、股份合作等形式流转土地承包经营权，发展多种形式的适度规模经营。……土地承包经营权流转，不得改变土地集体所有性质，不得改变土地用途，不得损害农民土地承包权益。 　　中共中央的上述决定，是对新形势下农村改革发展的强大推进，其中对农村土地承包经营权的流转市场起到催化作用，这无疑给律师的法律服务市场提供了新的发展空间。我现就农村土地承包经营权流转的有关法律问题，作一初步探索。 　　一.农村土地承包经营权的历史及法律渊源 　　1978年12月，小岗村的18位农民在饥饿的逼迫 下偷偷签署了血书--“大包干协议”; 1978年12月也恰是中央中共十一届三中全会召开的时间，中共中央十一届三中全会是中国实现历史转折的会议，会议提出了停止使用“以阶级斗争为纲的”错误口号，作出把工作重点转移到社会主义现代化建设上来和实行改革开放的决策。可以说小岗村18位农民签订的“大包干协议”与中共中央十一届三中全会的经济改革发展思路不谋而合。小岗村农民在签订“大包干”协议后，只种了一季庄稼，就从饥饿状态迈进了温饱世界，用实际行动证明了土地大包干的可行性，小岗村的作法得到了邓小平同志的充分肯定，成为了农村改革的榜样，也拉开了农村土地联产承包制改革的序幕。从1982年到1986年中共中央连续5年发出“一号文件”，对农业和农村改革发展作了战略部署，正式肯定了家庭联产承包责任制。特别是1984年1月1日，中共中央发出《关于1984年农村工作的通知》(简称1984年中央一号文件)，强调要继续稳定和完善联产承包责任制，并要求：土地承包期一般延长到十五年以上，以鼓励农民增加投资，培养地力，实行集约经营;1997年，中共中央办公厅、国务院办公厅发出《关于进一步稳定和完善农村土地承包关系的通知》(中办发〖1997〗16号)，规定了第二轮土地承包，要求继续坚持农村集体土地实行家庭联产承包制度，将土地承包期再延长30年;1988年4月12日第七届全国人民代表大会第一次会议通过《中华人民共和国宪法修正案》，将“农村中的家庭联产承包为主的责任制和生产、供销、信用、消费等各种形式的合作经济，是社会主义劳动群众集体所有制经济”写入宪法，以根本法的形式，肯定了农村家庭联产承包责任制; 　　由于农村联产承包责任制普遍推行，农村承包合同纠纷大量发生，基于这种状况，1986年4月12日最高人民法院作出了《关于审理农村承包合同纠纷案件若干问题的意见》，作为法院审理农村土地承包纠纷的司法解释形的规范文件; 1999年6月28日最高人民法院作出了《关于审理农业承包合同纠纷案件若干问题的规定》(试行);2002年8月29日第九届全国人民代表大会常务委员会第二十九次会议通过《中华人民共和国农村土地承包法》，第一次以法律的形式对农村土地承包进行了规范，该法于2003年3月1日起施行;2005年元月19日农业部制定了《农村土地承包经营权流转管理办法》，自2005年3月1日施行;2007年3月16日中华人民共和国第十届全国人民代表大会第五次会议通过，2007年10月1日施行的《中华人民共和国物权法》将土地承包经营权规定在第三篇用益物权中，以物权的形式予以保护。 　　二.农村土地承包经营权流转的概念和特征 　　根据《农村土地承包法》、《农村土地承包经营权流转管理办法》、《中共中央关于推进农村改革发展若干重大问题的决定》、《物权法》等法律、法规的规定，农村土地承包经营权流转可概括为：在不改变土地集体所有权性质，不改变土地用途的情况下，土地承包权人依法将土地承包经营权通过转包、出租、互换、转让、股份合作等方式转移给他人的行为。 　　农村土地承包经营权流转的法律特征为：1.土地承包经营权流转属于物权的流转;2.是土地用益物权的转移，不发生农村土地所有权权属和主体种类的变化;3.不改变承包土地的农业用途;4.农村土地承包经营权流转由土地承包人自主决定，是土地承包人的意思自治，而不受乡、镇等行政管理部门或发包人的干预或制约;流转收益由土地承包人享有;5.农村土地承包经营权流转具有期限性，不得超出原土地承包期的剩余期限;6.农村土地承包经营权流转的契约性，土地承包经营权流转是通过承包方与经营权流转接受方协商一致所达成的契约发生的流转;7.接受方享有的权利，不得超过原承包方享有的