2013年国家司法考试模拟试题11（含答案）2013410610324572.docVIP

2013年国家司法考试模拟试题11（含答案） 　第42题于某，15岁，因涉嫌盗窃罪被检察机关依法提起公诉。下列有关审判程序符合刑事诉讼法相关规定的是（　　）　　A．人民法院受理该案，并决定公开审理于某盗窃案　　B．于某拒绝辩护人为自己辩护，人民法院应当准许，并记录在案　　C．人民法院审判过程中，公诉人、审判人员、被害人的诉讼代理人都可以随时讯问于某　　D．法庭开庭审理时候，于某没有正当理由不能拒绝法院指定的辩护律师为其辩护　　【正确答案】：D　　【参考解析】：本题考查未成年人犯罪案件审理程序当中的特殊规定。　　《刑事诉讼法》第152条第2款规定：“14岁以上不满16岁未成年人犯罪的案件，一律不公开审理。16岁以上不满18岁未成年人犯罪的案件，一般也不公开审理。”　　《刑事诉讼法》第155条规定，公诉人在法庭上宣读起诉书后，被告人、被害人可以就起诉书指控的犯罪进行陈述，公诉人可以讯问被告人。被害人、附带民事诉讼的原告人和辩护人、诉讼代理人，经审判长许可，可以向被告人发问。审判人员可以讯问被告人。　　《刑诉法解释》第38条规定，被告人坚持自己行使辩护权，拒绝人民法院指定的辩护人为其辩护的，人民法院应当准许，并记录在案；被告人具有本解释第36条规定情形之一，拒绝人民法院指定的辩护人为其辩护，有正当理由的，人民法院应当准许，但被告人需另行委托辩护人，或者人民法院应当为其另行指定辩护人。从这一条的规定可以看出，具有正当理由，是被告人拒绝指定的辩护人为其辩护，才能得到法院的准许，没有正当理由不可以随便拒绝指定的辩护人为其辩护。　　第43题小贩与顾客发生争执，互相殴打。小贩因身强力壮，欲置顾客于死地。该顾客见自己打不过，爬起来夺路而逃，该小贩穷追不舍。顾客在无路可逃时，掏出随身携带的铁棒转身一棒，将小贩打昏在地。对该顾客的行为应如何定性（　　）　　A．防卫过当　　B．正当防卫　　C．故意伤害罪　　D．紧急避险　　【正确答案】：B　　【参考解析】：本题考查正当防卫的成立条件。　　《刑法》第20条规定：“为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。”从此条可知，成立正当防卫必须具备以下条件：（1）起因条件：具有社会危害性和侵害紧迫性的不法侵害行为；（2）时间条件：正当防卫只能在不法侵害正在进行之时实行，不能实行提前防卫或事后防卫；（3）对象条件：只能针对不法侵害者本人实行，不能及于第三者；（4）主观条件：必须是为了保护国家、公共利益、本人或他人的人身、财产和其他权利免受不法侵害；（5）限度条件：不能明显超过必要限度且造成重大损害。本题中，小贩与顾客相互殴打的行为是以侵害对方为目的的非法行为，这里不存在正当防卫的问题。当非法侵害的一方顾客已放弃侵害，转身逃跑，而非法侵害的另一方小贩仍穷追不舍，继续加害时，顾客为了制止对方的进一步加害而采取了必要的反击措施，这里便产生了正当防卫的问题。又因为小贩欲置顾客于死地，说明他对顾客存在严重的人身安全的威胁，在情急下，顾客将小贩打昏是为了维护自、己的人身安全，并没有明显超过必要限度。所以答案为B。　　第44题甲村与乙村交界处20公顷土地的权属由于历史原因一直处于不明确状态，双方多次协商未果，进而演化为械斗。乡政府为了早日解决问题，在双方代表参与的情况下，经过审查裁决土地所有权属于甲村。乡政府的行为属于（　　）　　A．行政处罚　　B．行政裁决　　C．行政调解　　D．行政确认　　【正确答案】：B　　【参考解析】：【答案】B　　【考点】行政裁决　　【解析】乡政府根据《土地管理法》的规定对相对人之间发生的与土地行政管理活动密切相关的纠纷，进行审查后所作的决定属于具体行政行为即行政裁决；行政确认是对相对人法律地位、法律关系或有关的法律事实所作的确定与认可，并进行宣告的行为；乡政府的裁决虽然经过了调解程序，但其对于土地权属纠纷的处理是根据法律的授权规定作出的，并不是在双方当事人达成协议的基础上解决纠纷的。　　第45题3月4日江城市公安局对嫌疑人刘某提请逮捕，可市检察院认为证据不足，作出不批准逮捕的决定，3月8日市公安局认为决定有错误，申请复议，3月12日市检察院复议维持原决定，省检察院于3月14日收到江城市公安局的提请复核意见书，省检察院应当在哪日以前作出复核决定（　　）　　A．3月19日　　B．3月21日　　C．3月28日