基于民事责任视角的非征收管理措施分析.pdfVIP

髓雹重 固翟薯曩2009年第8卷第8期 基于民事责任视角的非征收管理措施分析 口付志永 【摘 要】作为经济全球化的重要组成部分的国际投资自由化，取得了重大发展 ，国投投资法对东道国外资管辖权的弱化和侵 蚀不仅对发展中国家的经济主权造成了新的冲击，而且使未来跨国投资的国际立法朝着越来越不利发展 中国家的方 向发展，其中，关于对间接征收与非征收管理措施的争议即是其核心议题之一，本文从对非征收管理措施的民事责任 分析入手，对此问题探讨原因与本质，并提出解决之道。 【关键词】民事责任；非征收管理；管理措施；间接征用；投资 自由化 作【者简介】付志永(1979一)，男，河北人；河北大学民商法专业在职研究生；研究方向：民商法学 一 、非征收管理措施的民事责任分析 更应遵守东道国国内的法律法规，所以，当外国投资者违背东 (一)民事责任的含义。研究 民事责任的含义，不得不谈 道国法律，或东道国基于公共利益对此公司作出管理措施时， 法律责任的含义。法律责任一词比较复杂。从 日常生活以及 其已不属于民事法律关系范畴而属于行政法律关系范畴，二 我国法律中的用语来看，大体指以下两个密切联系的含义：第 者之间的关系是不平等的，不存在民事责任问题，所以也不存 一 ，相当于义务。“我有义务这样做”和 “我有责任这样做”，意 在基于民事责任而产生的损害赔偿责任。 思基本相同。第二，指有违法行为或违约行为，也即未履行合 二、非征收管理措施的本质 同义务或法定义务，或仅因法律规定而应承受某种不利的法律 非征收管理措施南北争议的本质是外资管辖权的弱化的 后果。但这种解释混淆了责任与债务的概念，郑玉波先生对此 表现。东道国外资管辖权问题一直是南北国家在投资领域发 作了鲜明的解释：民事责任之意义，得分为二：第一种意义，“民 生争议的核心问题，经济主权原则是国际法的基本原则 ，尊重 事责任乃某人对于他人之权利或利益，不法的加以侵害，而应 国家主权就要尊重东道国的外资管辖权，一方面东道国源于 受民事上之制裁也。”这种 “民事责任乃债务(损害赔偿债务) 国家经济主权的管理外资的权力不应当被随意削弱甚至弃 之成立的因，亦即 责‘任为因，债务(损害赔偿债务)为果。”’第 置，各国对其自然资源的永久主权、对外资准人和准人后的经 二种意义，“民事责任乃债务人就其债务，应以其财产为之担保 营动作阶段的管理权、特别是对跨国公司的管理权、适用东道 之谓。此种民事责任乃债务成立之后之结果，亦即 债‘务为因， 国法律提供投资争议的当地救济权、国有化与征收以及适当 责任为果”’。“民法上所谓之 债‘务之一般担保’，即指此种意 补偿权等都是不容否定的；另一方面，从东道国角度出发，适 义之民事责任而言。在现行民法中，以有债务即有此种民事责 度运用外资管辖权，往往可以为 自身外资管辖权被其他国家 任为原则，故债务与责任两者，常混丽为一。互相代用”。相较 适当尊重创造有利条件。因此，东道国在不危及本国国家根 于各家学说，笔者更倾向于王利明先生的论点，即民事责任是 本利益的前提下，尽力避免采取极端的措施，尽可能地放松对 当事人不履行民事义务时所应承担的民法上之后果。 外资的严格管制，不仅可以改善自身的投资环境 ，也有利于树 (二)非征收管理措施的界定。东道国政府违反协议实 立适度用权的国际形象。客观上讲，发达国家的经济主权非 行经济管理措施，导致外国投资者利润下降，或无法经营，这 但没有受到削弱，反而因其资本输出中的有利地位得到了进 是间接征收的传统的表现，但东道国措施达到何种程度才能 一 步的加强，正使广大发展中国家的外资管辖权遭到了弱化 达到间接征收，这里存在一个 “临界度”的问题，当这些措施 和侵蚀。为此，发展中国家应当对此作出积极回应。 超过了临界点时属于间接征收，但当这些措施达不到临界点 (一)强化国家经济主权，维护国家利益。从全球化角度 时则属于非征收管理措施。本文将撇开临界点的界定问题， 看，全球资源是以民