对国际私法中最密切联系原则的思考.pdfVIP

维普资讯 20O7年 12月 中共山西省委党校学报 Dec．200r7 第30卷 第6期 AcademicJournalofShanxiProvincialCommitteePartySchoolofC．P．C V01．3O No．6 对 国际私法中最密切联系原则的思考 李振华 (中共鹤壁市委党校，河南 鹤壁 458030) (摘要) 最密切联系原则是当代国际私法中选择准据法的--4重要原则，该原则增强 了法律适用的灵活 性，但还没有从根本上解决传统冲突法的缺陷。文章认为，我国应将最密切联系原则在法律上确定为准据法 选择的总的指导原则，并通过借鉴 “特征性履行”等方法逐步完善该原则。 (关键词) 国际私法；最密切联系原则；传统冲突法 (中圈分类号30911．04 (文献标识码3A [文章编号31009一l2o3(200r7)06一OO84—02 一 、量密切联系原则的产生与发展 有些国家，如奥地利，将该原则作为一条基本原则规定下来， 法院在审理某一涉外民事案件过程中，在选择所应适用 适用于冲突法的所有领域；有些国家，如瑞士，将该原则作为 的准据法时，权衡各种与该案当事人具有联系的因素，从中 补充性的一般原则。二是将最密切联系原则作为一条法律 找出与该案具有最密切联系的因素 ，根据该因素的指引，选 选择规则适用于特定的领域。在英国、美国，它适用于涉外 择出与该案件或当事人有最密切联系的国家或地区的法律。 侵权领域及涉外合 同领域，在其他领域仍采用传统冲突规 这一原则就是最密切联系原则，它是当代国际私法中选择准 范；法国则仅适用于合同领域；而南斯拉夫仅在一些个别问 据法的一项重要原则。 题上采纳了该原则。 最密切联系原则的产生及发展有其深刻的经济及法律 (二)最密切联系原则只起到一个路标的作用，并不能直 原因。首先，传统的国际私法对于涉外民事法律关系是适用 接导致法律的适用，在具体操作过程 中，法官对最密切联系 各国规定的固定的冲突规范所指引的法律，但 自l9世纪末 原则的使用方法主要有三种 20世纪初以来，由于科学技术、交通、通讯的快速发展使得涉 1．英美国家多采用灵活的柔性方法。英美法系国家重 外民事法律关系变得越来越复杂。如果一个涉外民事法律 视法官的作用，赋予法官对合同各方面情况与因素进行分析 关系的主体、客体或 内容诸要素中有一个或多个涉外因素， 和比较的权力，将与合同相关 的所有连接 因素加以综合考 就会导致这一个法律关系有可能要被几个法律所支配；或者 虑、权衡轻重后从中选择一个与合同联系最密切的国家法律 当行为发生在一个或几个国家，而结果发生在另一个或几个 作为合同的准据法。采用这种方法时，法官要考虑的连接因 国家中时，也会使这一个法律关系有可能被几个法律所支 素很多，如合同订立地、履行地、当事人使用的文字和表述， 配。又由于各国立法的不同，适用不同的法律，可能会得出 与交易有关的单据格式，提交仲裁的协议等等，除了这些与 不同的法律后果 ，从而造成不公正的结果。因此，有必要对 合同直接相关的客观因素外，法官还应考虑到与合同有关的 涉外民事案件进行识别以后，确立某一法律作为该案的准据 国家利益、政策所受的影响等主观因素。因此这种方法使法 法，然后再由法院根据该准据法的具体规定对案件进行裁 律选择灵活了，但这种灵活必须紧紧围绕 “最密切联系”这个 决。其次，法律是稳定性与变动性的统一。就法律制度而 轴心。 言。极端的稳定与极端的变动对社会发展都是不利的，所以， 2．在大陆法系国家则根据 “特征履