对《 公司法》 修改十点建议.docVIP

对《公司法》修改的十点建议 刘纪鹏 　　　　降低设立公司门槛为启动民间投资创造条件当前，通过启动民间投资，完成国民经济的结构性调整，最终实现国民经济的可持续性增长，已日渐成为人们的共识。截至1999年底，城乡居民储蓄达到6万亿元，加上人们的手持货币已是7万亿元之巨。大力发展私人企业和民营公司，可以一举数得：（1）将民间资金引入投资领域，建立产权清晰的现代企业；（2）有利于解决经济发展中资金的短缺；（3）规避国家发债和政府投资发展瓶颈产业的风险；（4）可实现下岗人员的充分就业，降低国家健全社会保障制度的成本。首先是门槛过高。《公司法》第23条规定，注册以生产经营为主的公司要50万元；商业零售为主的公司要30万元；服务性公司要10万元，就是说，办一个公司的最低注册资本也要10万元。从城乡居民尤其是下岗职工的平均收入水平及对私有资产的占有和支出现状看，该条款大大限制了民间公司的兴办，不利于实现启动民间投资，促进经济增长。在发达国家，营业执照只解决一个公司对外开展经济活动的合法性问题，并不表明其拥有的经济实力，有些国家的营业执照甚至不反映注册资本的数额，更鲜有哪个公司在对外交往中宣传本公司的注册资本。在注册资本与实缴资本的关系上，国际上通行两种做法：一种是法定资本制，另一种授权资本制。“法定资本制”要求公司注册资本与实缴资本一致，即公司成立时注册资本额就要确定且在有关管理部门登记（一般不在营业执照上表现），并须将注册资本额记载于公司章程之中，否则公司不能成立。“授权资本制”是公司的注册资本额虽在有关部门登记且记载于公司章程，但股份是否缴足与公司设立无关。股东（发起人）只要认购法律或章程规定的最低数额，公司即可成立。在授权资本制下，注册资本仅是公司自行决定的一个数额，与公司注册时的实缴资本不要求一致。公司不论大小，均可随时成立，随公司营业的发展，逐渐增加资本，而无需经常性变更章程或营业执照。面对国际规范和新经济社会，我们首先应该打破公司是比工厂大的企业的传统思维，充分认识公司只是一种法律形态，不以规模大小界定，更不应在公司是大企业的错误观念指导下限制公司组建。其次，摒弃那种仅凭营业执照上标明的注册资本判定一个公司在对外经济活动中的经济实力的作法，承认授权资本制下注册资本与实有资本不一致的企业登记制度的合理性。注册资本既不能是一个公司对外投融资的信用标志，也不是其承担经济亏损责任的数量界限，一个公司的建立在有资格的审计部门的审计基础上的净资产才是一个公司的信用和实力的标志。结论：调整《公司法》第23条和第78条的注册资本限额。方法之二，采用折衷授权资本制，即注册资本为在公司登记机关登记的数额，其全体出资人的首次出资额应不低于注册资本的35％，其余部分可自公司成立之日起一年内缴足。在这种情况下，可将设立公司的最低注册资本额降到五万元。《公司法》第12条规定，公司对外“累计投资额不得超过本公司净资产的50％”，这一条款严重制约以投资主体形成为标志的现代企业法人制度的建立，极不利于通过资本市场实现企业组织结构的调整。随着体制改革的深入和资本经济的提出，中国企业开始从“经营型”转向“投资型”的二次转变，成为具有投资权的名副其实的法人主体。此外，从1993年开始，我们对会计制度进行了重大改革，将有浓重的计划经济和国有特色的企业资金平衡表改为符合国际规范的资产负债表，在会计制度上首次承认长期投资是企业资产的四大组成部分之一。然而，当时部分参加《公司法》制订的同志仍对长期投资科目心存疑虑，认为长期投资会导致母公司总资产虚拟和净资产不实，必须加以限制，因而《公司法》中出现了上述条款。12条的规定，一个公司若要发生1亿元的收购项目，必须要有2亿元的净资产，这几乎是不可能的；而一个公司上一个等额的新项目时，按照有关规定，其自有资本只要达到总投资额的30％，即3000万元，另外7000万元则可通过负债解决。同样是1亿元投资，一个自有资产需要2亿，另一个只需3000万元，前者竟是后者的6.7倍，这显然是极不合理的。在国际资本市场上，企业间的购并事件几乎天天发生，但我们几乎无法找到仅靠自有资本而不靠负债完成成功收购的案例。12条的有关规定，由公司根据本身的具体情况自行确定其对外投资的数额和比例。建立在资本联结基础上的股份制企业集团正在取代计划体制下的行政性公司，企业集团作为一种与市场经济相适应的新兴产业组织，在推动经济的可持续性发展、提高国际竞争力、带动国民经济结构调整上正在发挥日益巨大的作用。遗憾的是，企业集团及集团公司的法律地位却一直没有明确，即使在《公司法》颁布六年之后的今天，人们对集团公司的法律地位仍然存在种种模糊认识，现实经济中集团的组织形态也是五花八门，集团和集团公