行政诉讼中前置性行政行为之审查探析.pdfVIP

维普资讯 2008年第5期 浙 江 社 会 科 学 2008年5月 No．5．2008 ZHEJIANG SOC L SCIENCES M ay．，2008 行政诉讼中前置性行政行为之审查探析 口 陈 红 徐风烈 内容提要 前置性行政行为的审查仍然是法治发达国家没有很好解决的问题，我国行政 诉讼中同样面临大量类似困难。对该问题分析必然包含着对两种权力界限的深刻反思，然而 目前的三种解决思路——形式审、实质审和证据审，都不能妥善处理保护相对人合法权益和两 种权力界限之间的张力。 关键词 前置性 行政行为 拘束性 作者陈红，华中科技大学在职博士生，浙江工业大学副教授；作者徐风烈，浙江工业大学法 学院讲师。(杭州 310032) 一 湔 置性行政行为审查困境 盼时’法院将 当被诉具体行政行为以另一行政行为为前提 以拆迁行政案件为例：我国对房屋拆迁实行 时，且对该行政行为的审查关系到争讼行为的合 许可制度，拆迁人只有在获得行政许可的情况下， ⑩⑩⑥⑩⑩大木雅夫：《比较法》，范榆译，法律 出版 第680页。 社 1999年版，第264、302、278、279、280页。 ⑤毛泽东：“反对党八股”，《毛泽东选集》第三卷，第 ⑩H．w、埃尔曼：《比较法律文化》，贺卫方、高鸿钧 864页。 译 ，清华大学出版社2002年版，第99页。 ⑤对于 “四要件”理论在应对一些复杂案件时的破 ⑩J0hnP．Dawson，TheOraclesoftheLaw，1967，PP． 绽，可参见陈兴 良：“犯罪论体系：比较、阐述与讨论”，载 446—448，P．494、． 《刑事法评论》(第14卷)，陈兴 良主编，中国政法大学出 ⑩K、茨威格特，H．克茨：《比较法总论》，潘汉典等 版社2004年版，第45页。 译，法律出版社2003年版，第2o9页。 ③参见贺卫方：《运送正义的方式》，上海三联书店 ④参见拙文：《未竞的循环一犯罪论体系在近现代 中 2002年版，第261—293页。 国的展开》，载 《政法论坛》2006年第3期。 ~2oo3年 12月21日在北京大学法学院举办的 “刑 ⑨张智辉：“回首新中国刑法学研究五十年”，载 《国 事政策与刑事一体化”论坛中，国内刑法学者就犯罪论体 家检察官学院学报)2ooo年第 1期。 系进行了深入的研讨，其中，一些学者对理论繁复化的倾 ②陈兴良：“犯罪论体系：比较、阐述与讨论”，载 《刑 向提 出了不同程度的质疑。参见王世洲等：“犯罪论体系 事法评论》(第 14卷)，中国政法大学 出版社2004年版， 的整体性反思”，载陈兴 良主编：《刑事法评论》第 14卷， 第 19页。 中国政法大学出版社2004年版，第78—91页。 @斯大林：《马克思主义与语言学问题》，人民出版社 ④此处引文系司法部副部长刘飑在接受 《中国法律》杂 1957年版，第 10、11、43页。 志社专访时的谈话，全文可参看 《中国法律)~oo3年第2期。 @毛泽东：“新民主主义论”，《毛泽东选集》第二卷， 责任编辑 陈亚飞 58 维普资讯 浙江社会科学