独立董事和监事会职权冲突及制度选择.pdfVIP

2006 年 11 月 中国社会科学院研究生院学报 Nov2006 第 6 期 (总 156 期) J OU RNAL OF GRADUATE SCHOOL OF CHIN ESE ACADEM Y OF SOCIAL SCIEN CES No6 　 独立董事和监事会的职权 冲突及制度选择 高明华 　刘金玲 【提 　要】独立董事和监事会存在着 明显 的职权冲突 , 主要原 因在于二元公司治 理模式固有的矛盾 以及现有相关法律的不健全 。解决二者之间的冲突不能急功近利 , 应该区分长期和短期两种制度安排 。短期 内要 明确界定独立董事与监事会两种制度 的不 同性质与功能 , 形成协调机制 ; 长期则要实现二者职能 的融合 , 向单一监事会 制度过渡 。 【关键词】独立董事 　监事会 　职权冲突 　制度选择 〔中图分类号〕F271 　 〔文献标识码〕A 　 〔文献编号〕1000 - 2952 (2006) 06 - 0029 - 07 　　我国监事会制度是伴随着改革开放后股份公 治理制度安排在确保董事会 的独立性方面都 司的重生而产生的, 并被写入了 《公司法》。2001 缺乏明确 的规定 。独立董事往往 由控股股东 年 , 中国证监会颁布 《关于在上市公司建立独立 任命 , 而不是 由以独立董事为主 的提名委员 ( ) 会提 出 , 中小股东任命 。这样一来 , 由控股 董事制度的指导意见》 以下简称 “指导意见”, 要求我国境内的上市公司至少应当包括 1/ 3 的独 股东选择 的独立董事监督控股股东任命 的高 立董事 。两种监督制度的并存 , 引来颇多争议 。 层管理人员 , 其独立性就很难得到保 障 。另 一些学者认为 , 独立董事完全可以代替原有监事 外 , 由于我国特殊 的股权结构 , 上市公司管 ① 理者极少受到外部约束 , 内部人可 以为所欲 会的作用 , 企业不必再设监事会 。 更多的学者 则认为 , 二者可 以各取其长 , 共同发挥监督作 为 , 使得独立董事 的监督非常脆弱 , 甚至可 ② 以与内部董事合谋侵害中小股东利益 。 用 。 我们认为 , 引进独立董事造成了公司制度 上的重复建设 , 由于独立董事和监事会的职权存 2 独立董事与公司高层管理者之间存在信 在重叠 , 从而加大了公司的监督成本 。从实践上 息不对称 看 , 独立董事制度并未如立法者和支持者所期望 独立董事通常 由一些社会知名人士担任 , 的那样有明显的效果 , 独立董事与监事会两种制 他们的专业水准无需质疑 。但作为知名人士 , 度之间的冲突已经凸现 。 往往身兼数职 , 十分忙碌 , 很少有 时间详细 一 　独立董事在实践上的缺陷 ① 史际春 : 《国有企业法论》, 中国法制出版社 , 1997 年版 , 第 389 页 。 1 独立董事的独立性难以保障 ② 闫海 、陈亮 : 《独立董事制度研究》, 《华东政法学院学报》, 目