公司归入权问题的研究_王建敏.pdfVIP

2010 年第 12 期　　　　　　　　　　　　　 　 山东 社 会 科 学　　　　　　　　　　　　　　　　　　 .12 　总第 184 期　　　　　　　　　　　　 　　 .184 　　　　　　　　　　　　 ·法学研究· ① 公司归入权问题研究 王建敏　袁　锦 (山东经济学院法学院, 山东 济南　2500 14 ) [摘要]　公司归入权 实质是对公司所涉及 各方利益平衡 一种制度安排, 是公司内部人违反忠实 义务时法律赋予公司 一项特别救济手段。我国《公司法》和《证券法》均规定公司在特殊情况下可以行使 归入权, 但两法对公司归入权 规定过于简单, 可操作性不强, 从而给司法实践造成诸多不便。 完善我国公 司归入权制度体系应从以下几方面入手:公司归入权行使 主体除了公司 董事会、股东外, 应包括监事会; 公司归入权行使 对象除了董事、监事和高级管理人员、持股超过法定比例 大股东外, 应引入受益所有人 为公司归入权行使 对象;公司归入权应通过诉讼 方式行使, 对于提起股东代表诉讼, 应有所限制防止滥 诉;明确公司归入权 行使期间为 1年;明确短线交易收益 计算仅针对现金买卖股票, 通过最高卖价减最 低买价法计算短线交易收益。 [关键词]　归入权;救济手段;竞业禁止;短线交易 [中图分类号] 923　[文献标识码] 　[文章编号] 100 3— 4145[2010]12— 0147—05 　　公司归入权最早产生于美国, 此后相继为日本、我国台 出收益。这种特定收益是公司董事、高级管理人员等违反法 湾地区等国家和地区 法律所吸收。公司归入权是指对于 律规定、职业要求、公司章程所取得 收益, 是已经实现 收 内部人违反忠实义务等特定行为所获得 溢出收益, 公司收 益。值得注意 是, 《公司法》第 149 条规定 是“所得收入 归所有 权利。公司归入权 实质是对公司所涉及 各方 应当归公司所有”, 但收入意味着经营性行为产生 效果, 而 利益平衡 一种制度安排, 是公司内部人违反忠实义务时法 “公司归入权强调 是违法违规行为后果 归属”、“用收益 律赋予公司 一项特别救济手段。 表述更为可取, 也更符合法律语言语境 要求。”①所以, 笔 一、公司归入权特征性质分析与类型梳理 者在归纳公司归入权概念时采用“收益”而不是“收入”, “收 (一)公司归入权特征 益” 内涵更加丰富, 不仅包含积极收益 (公司特定人违反 1.公司归入权产生于特定人 特定行为。公司归入权 法定义务获得 报酬及其他 金钱、物品, 以及公司特定人 是对公司董事、高管人员等特定人违反公司法明确规定 若 因违反法定义务而获得 交易机会和其他财产性权益), 还 干法定义务 特定行为所产生 特定 法律后果。我国《公 包括消极收益(内幕知情交易所避免 损失)。 司法》在第 14 9 条具体规定了七种违反忠实义务 行为和 3.公司归入权必须依法行使。 由于公司归入权 行使 “违反忠实义务 其他行为” 兜底条款。 也就是说, 在我 是对收益权属 改变, 并且公司归入权 行使对象董事、高 国, 公司特定人只有违反了第 14 9 条规定 行为才能导致公 管人员都是公司经营决策中举足轻重 人物, 如果公司归入 司行使归入权。特定人 其他违法行为, 如侵权行为, 对公 权 行使不严格依照法律规定, 势必会对公司经营管理造成 司以及利益相关者 利益造成损害, 则不能导致公司归入权