浅论民事诉讼程序中的抵销.pdf

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论民事诉讼程序中的抵销 (硕士论文摘要) 专 业:诉讼法学 研究方向;民事诉讼法学 作者姓名:吴琳 指导教师:武胜建副教授 从广义上来说,诉讼中的抵销包括两种情形。~种是被告将其在诉讼外所为 的抵销之意思表示作为诉讼中的抗辩予以提出,也即被告在原告起诉之前或者在 诉讼外,先对原告为抵销之意思表示,在此之后,被告于诉讼中将已为抵销之意 思表示的事实作为诉讼中的抗辩加以主张,故这种情形可称为’诉讼外抵销之抗 辩’。另一种是诉讼中的抵销之意思表示,即被告在言词辩论时始提出抵销的主 张,其方法既可阻是在承认原告债权存在的情形下单纯主张抵销,也可以是一方 面对于原告债权的存在与否加以争执,另一方面则以预备声明的方式主张抵销。 本文主要从司法实践中诉讼抵销与反诉制度的混淆情形入手,讨论了两者的 区别,进一步分析了诉讼抵销的概念与特征以及存在的必要性。诉讼抵销与实体 法民法上的抵销制度也不是完全相同的制度。从整个抵销制度的发展史来看,现 代法意义上的诉讼抵销的雏形从罗马法中产生,后产生了抵销的雏形,同时产生 了反诉并与反诉分离,形成了现代法意义上的抵销和反诉.现代我国法律中对于 诉讼抵销乃至整个抵销制度规定并不完善。 本文还进一步讨论了民事诉讼程序中的抵销的理论价值及其性质界定所产 生的影响,并就其影响的诉讼领域内的相关问题作出了分析。如:诉讼系属问题; 既判力理论问题:二审能否适用向题等.最后,就该制度在德国,日本,英国的适用 情况进行了相关分析.无论从各国法律的规定还是我国的适用情况来看,诉讼中 的抵销制度明显也是一个有待进一步探索的制度。对于如何构建我国的诉讼抵销 制度,需学术界和实务部门进一步研究。 本文共分四章。第一章民事诉讼程序中的抵销概述,介绍了诉讼抵销的法律 依据和概念,以及问题的提出和司法实践中遇到的困惑。第二章民事诉讼程序中 的抵销的历史渊源与发展。介绍了罗马法渊源及其发展,英美法渊源及其中国法 渊源。第三章民事诉讼程序中的抵销的理论价值。介绍了诉讼抵销的程序效益与 公正价值.价值的重构及其性质的微观影响,诉讼抵销涉及的诉讼颁域:与反诉 的比较、诉讼系属问题、既判力问题、二审中的问题、执行中的问题等,第四章 民事诉讼程序中的抵销的比较研究,主要介绍了诉讼抵销制度在当今德国,13本, 英国的适用情况以及对未来的发展做出了展望。 [关键词]诉讼抵销、历史渊源、性质、价值 DiSCUSSionontheset—offinciViI procedure (Abstrant) Law IIajor:Procedure Direction:CivilPranedureLaw Lin Anthor:Wu Tutor:AssociateProfessorWoShengJJan Fromthebroad aretwokindofset—offin sense,there procedure.One isthatthedefendant the ofset—offoutofthe expressesmeaning procedure and inthe of means advocatesit f011 in again counterpleaprocedure,that thedefendanthas

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