浅析证券法的短线交易规制制度.pdf

第 8卷第 1期 西南农业 大学学报 (社会科 学版) Vo1．8，N0．1 2010年 2月 JournalofSouthwestAgriculturalUniversity(SocialScienceEdition) Feb．2010 浅析证券法的短线交易规制制度 王汝燕 (南京大学 法学院，江苏 南京 210093) 摘 要：随着证券市场 的发展 ，内幕交易的主体 日益复杂化和多样化，短线交易的规制制度就是在这样一种背景下产生的，它赋予 上市公 司以归人权 ，对 内部人 的短线交易行 为进行规制 。我 国修 订后 的证券法第 四十七条也规定 了这一制度 ，在赋 予公司归人权 的同时，还规定当公司怠于行使权利时，股东可 以提起派生诉讼 ，并且负有青仃f节事需承担连带责任 。但是公司或股东要如何 适用这一条款实际行使权利 ，条文 的规定缺乏操作性 ，因此 ，需要从 。 一 ，i．体、交 易期 间、交易行为)，主观归责原则 ，以 及归人权 的行使三个方面来具体确定 。 ． 关键词 ：证券法 ；短线交易 ；证券民事责任 ；归人权 中图分类号 ：F830．91；DF438 文献标识码 ：A 文章编号 ：1672—5379(2010)01—0053—03 内部人短线交易是指上市公司的董事 、监事、高 处 。具体来说：(1)只规定了董事、监事 、高级管理人 级管理人员以及持股达到法定 比例 的股东 ，在法定 员和持股百分之五以上的股东 以自己名义持股的情 期间内，对公司上市股票买进后再行卖 出或卖 出后 况 ，对于 以他人 ，如配偶 、未成年子女 、共 同生活的其 再行买进的行为。而所谓短线交易的民事责任是指 他亲属等人的名义持股的情况未作明确规定 。为了 内部人因从事短线交易而应承担的将所得利益归还 防止 内部人借此规避法律的规制 ，在法律适用上对 公司的责任 ，上市公司因此而享有的权利被称为归 股东所持股份的计数应采用更为弹性的标准 ，可以 人权 。 借鉴美国法上所用 “受益所有人 ”的概念 ，对 内部人 利用其配偶 、未成年子女 、共 同生活 的其他亲属 、合 一 、 客观要件 伙人等他人的名义在 6个月内买卖公司上市股票的 行为也视为短线交易进行规制。(2)对于进行相反 (一 )适用主体 交易的股东是要求其满足买人和卖出股份时均符合 短线交易规制制度的严苛性要求受其规制的主 持股 5Ao以上的标准 ，还是 只要在买人或卖 出股份 体必须具体 、确定 ，否则难免有矫枉过正之虞 ，因此 ， 之一时刻符合持股 比例标准 即予以规制 ，即采用 “一 适用主体的特定性是该制度的重要识别要素 。 端说”还是 “两端说”证券法也未给出明确的答案 。 美国 1934年证券交易法 16(b)条规制 的短 对于股东 ，美国采用的是 “两端说”，而对于董事 、监 线交易主体有 ： 事和高级管理人员，采用的是 “一端说”。针对我国 1．董事和高级管理人 员 证券市场正处于成长 、发展期的实际情况 ，内幕交易 根据该法 3a(7)条之 规定 ，董事包括 名实相符 等证券欺诈行为较 为严重 ，因而有学者认为在此 问 的董事 、挂名董事和实质董事三种 。 题上不应照搬美 国立法 。