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2014 1 2 548 青年与社会　 年 月中　 第 期总第 期 香港法院司法审查问题研究综述 朱　琳 （河南大学，河南　开封　475000 ） 【摘　要】文章综述 了近年来 内地和香港两地学者在香港法院司法审查 问题上的探讨和争鸣，争议首先体现在用词称谓 上的差异 ，其次是香港特 区法院是否享有 司法审查权 ，香港法院能否 审查全 国人 大及其常委会的立法是否违反基本法和香港 特别行政 区法院司法审查权限等 问题是争议的核心。 【关键词】香港法院；司法审查；基本法 香港 回归后 ，根据 《基本法 》之规定 ，香港特别行政区 无证儿童案获得 了司法审查权 ，并且基于判例法 的特点在以 各级法院是香港特别行政区的司法机关 ，来行使香港特区的 后 的案件 中也能行使这一权力 。香港学者则几乎一致认为特 审判权 。近几年来 ，香港法院司法审查 问题一直是基本法理 区法院具有司法审查权 。 论研究方面的热点、难点问题 。据笔者不完全统计 ，近十多 （二 ）否定说 。当然 ，对香港特 区法 院的司法审查权持 年来 ，一共有 四十余篇论文论及香港法院的司法审查权 。现 否定态度 的学者也是 占一定 的比例 。如傅思明在 《香港法院 将相关主要观点综述如下 ： 的司法审查权 》一文 中指出，香港特区基本法结构下并没有 一、称谓之争：违宪审查权、宪法性管辖权、司法审查 “违宪审查 ”发展 的空间 ，关于香港立法机关通过 的法律能 权、违反基本法审查权 不能符合香港基本法进行审查 ，只有全 国人大常委会才有权 香港法律 和英 国普通法一致 ，把违宪审查 和司法审查 对其进行审查 。香港 的政治体制是特别行政区行政主导 ，香 区分 的很严格 。“香港人 习惯将对行政行为不服提请法 院审 港特别行政区法院主要 的职责应该是使用 由香港立法机关制 查称为司法复核 ，即司法审查 ，把司法复核 中涉及到的相关 定而且行政长官签署生效 的法律 ，直接裁决立法机关是否违 法律 、法令等是否违反宪法或宪法性文件 的审查称为违宪审 反基本法并宣布其无效是不可行 的。 查 。”正 因如此 ，在香港 的部分学者们把香港法 院依据基本 四、香港特区法院司法审查权的限度问题 法审查法律是否违反基本法这一权力称之为 “违宪审查权”。 （一 ）香港特 区法 院能否审查全 国人大及其常委会 的立 从香港基本法是香港特别行政区宪法这基点出发 ，香港终审 法是否违反基本法 。这一问题 的争议是 中央和香港在特区司 法院将香港法院 “审核特区立法机关所制定 的法例或行政行 法运行方面上最大的分歧所在 ，也是两地学者争论不休 的焦 为是否符合基本法 ”的管辖资格称为 “宪法性管辖权 ”，其 点问题 。 自回归以来 ，香港特区法院在几个典型案件 中依据 实质也是 “违宪审查权”。对于这种称谓 ，胡锦光批判说 ：“将 基本法直接或间接审查 了全 国人大及其常委会 的立法 。在马 基本法称之为 ‘小宪法 ’是不准确的，将香港法院的这一权 维琨案 中，高等法院首席法官陈兆恺在全 国人大通过决议批 力称之为 ‘违宪审查权 ’也是不准确的，以称 ‘司法审查权 ’ 准设立临行立法会 的问题上认为这一批准系主权行为 ，香港 更为妥 当一些 ”。基于对这一观点 的认 同，大多数大陆学者 法院不能质疑。然而在之后 的张丽华一案 中，陈兆恺法官在 参考 的是司法审查权 。但是 ，也有学者提出其他称谓 ，如董 其判词 中提到马维琨案 的判决时 ，态度较前有 明显 的变化 ， 立坤教授在 《香港特别行政区法院的违反基本法审查权 》一 他表示在适 当的情况下 ，特区法院或许确实有权审查全 国人 文 中提出 “违反基本法审查权”的说法 。