论法律漏洞司法补救.pdfVIP

目 录 中文摘要…………………………………………………………………………………1 英文摘要…………………………………………………………………………………3 引言………………………………………………………………………………………5 一、法律漏洞概述………………………………………………………………………5 （一）法律漏洞的界定………………………………………………………………5 （二）法律漏洞的特征………………………………………………………………6 （三）法律漏洞的类型………………………………………………………………6 二、补充法律漏洞的司法技术…………………………………………………………7 （一）法律解释技术………………………………………………………………8 （二）漏洞补充技术………………………………………………………………9 （三）法律推理技术………………………………………………………………12 三、影响法官补充法律漏洞的因素…………………………………………………13 （一）主观因素对法官的影响……………………………………………………13 （二）客观因素对法官的影响……………………………………………………16 四、我国法官补充法律漏洞中的角色分析…………………………………………19 （一）我国法官的角色定位………………………………………………………19 （二）对我国法官角色定位的分析………………………………………………19 五、发挥我国法官补充法律漏洞积极作用的途径…………………………………23 （一）增强法官审判的独立性……………………………………………………23 （二）授与及控制法官自由裁量权………………………………………………24 （三）建立判例化的司法解释体制………………………………………………25 （四）改革裁判文书………………………………………………………………26 结语……………………………………………………………………………………27 注释……………………………………………………………………………………27 参考书目………………………………………………………………………………29 论法律漏洞的司法补救 —从法官的角度考察 [摘要] 法律漏洞的客观存在，要求法官必须予以补救。尽管法律漏洞的发生原因不 同，漏洞类型各异，但就其补救的司法技术而言，主要有法律解释、漏洞补充、法律推理。法 官运用上述技术补充法律漏洞时，法官的学识、道德、偏见等主观因素，以及社会主流价值取 向、公共政策、制度环境等因素均对法官产生不同程度的影响，从而增加了司法判决的不确定 性。由于我国法官深受司法制度的束缚以及自身素质的制约，因而他们遇到法律漏洞时存在着 明显的保守主义倾向，这显然与我国社会转型期法律漏洞层出不穷的现状是极不协调的。因 此，必须采取有效措施以发挥我国法官补充法律漏洞的积极作用。 本文从法官的角度切入，考察了法官补充法律漏洞的司法技术，以及影响法官运用司法技 术补充法律漏洞的各种主客观因素，并提出了一些切实可行的相关对策。全文由五个部分组 成，各部分要点如下： 第一部分、法律漏洞概述：法律漏洞是指由于各种主客观原因，使法律规定在内容上出现 欠缺或不周密，从而与立法目的相悖，造成法律适用的困难，法律规定的欠缺状态只有同时违 反立法计划时才属于法律漏洞。可见，它具有内容上的欠缺性以及与立法目的的相悖性两个重 要特征。法律漏洞根据不同的标准可以分为自始漏洞与嗣后漏洞；明知漏洞与不明知漏洞；明 显漏洞与隐藏漏洞；部分漏洞与全部漏洞；碰撞漏洞。 第二部分、补充法律漏洞的司法技术，主要有法律解释技术、漏洞补充技术以及法律推理 技术。法律解释技术包括狭义法律解释、价值补充以及法律漏洞补充；漏洞补充技术包括类推 适用、目的性限缩、目的性扩张以及创造性补充；法律推理技术包括解释推导、还原推导、演 译类比推导、辩证推导以及衡平推导。法官运用上述技术时，由于法官主观因素的大量渗入， 从而使补充法律漏洞的司法判决具有很大的不确定性。 第三部分、法官的学识、道德、偏见以及社会主流价值取向、公共政策、制度环境等主客 观因素均对法官补充法律漏洞的司法活动产生不同程度的影响。法官深厚的法学素养、广博的 文化知识积淀以及丰