规范食药监执法中电子取证行为的思考.docVIP

规范食药监执法中电子取证行为的思考 　　摘 要 食品药品生产流通领域的信息化在各级食品药品监管部门的应用不断扩大，电子数据在食药监执法中的价值日益突出。由于当前我国行政诉讼领域中电子数据取证规则尚未明确，在行政执法实践中存在操作不够规范的问题。本文旨在探讨在现行法律环境下电子数据在食药监稽查取证环节中需要注意的问题，并提出相应的电子数据的取证规范。 　　关键词 药监稽查电子数据电子取证 　　作者简介：张彦平，上海理工大学医疗器械与食品学院研究生；徐秀林，上海理工大学医疗器械与食品学院副教授。 　　中图分类号：D920.04文献标识码：A文章编号：1009-0592（2013）10-257-03 　　电子数据是自电子技术出现及发展以后产生的一种新型证据类型。由于计算机和网络技术的普遍运用，食品药品物流的电子商务化得到迅速普及，目前绝大多数从业企业及医院都根据自身的需求，选择了不同的电子商务系统。纸质的材料逐渐减少，这给传统的以实物及纸质材料为主要证据来源的执法活动带来了新的问题。在行政诉讼法律体系内尚未建立起明确的规定的前提下，尤其在被查者不主动配合的情况下，食药监部门往往难以获得全面、完整的电子证据，从而令案件难以办理。而在信息化环境下，企业的日常活动往往依赖信息设备，会不自觉的产生相应的电子数据，电子证据必将成为“新一代的证据之王”。本文对食药监执法中如何取得规范的电子数据进行探讨。 　　一、电子数据的概念及特点 　　（一）电子数据的广义表述 　　从广义上理解，学术界的主要观点认为所谓电子取证是指对存储在计算机系统或网络设备中潜在电子数据的识别、收集、保护、检查、分析以及法庭出示的过程。因此电子数据的取证过程不单是涉及计算机或网络的取证技术问题，还涉及法律规则问题。 　　从取证对象分析，它可分为单机取证、网络取证与相关设备取证；以取证时的数据状态分析，它可分为静态取证与动态取证；以技术手段分析，它可分为数据获取、数据恢复、数据分析等。围绕这些过程，各环节取证手段的正当性问题在执法活动中应予以注意。 　　（二）电子数据的特点 　　以电子形式存在的、用作证据使用的一切材料及其派生物都可以是电子数据。与传统证据类型相比，它具有以下特点： 　　1.科技含量高。电子数据的高科技性要求取证主体应具备与电子数据相关的背景知识，经过专业技能培训会使取证活动变得高效。 　　2.存储方式特殊。电子数据以特定的二进制编码存储于计算机硬盘等电子介质中，能够以文本、图像、视频等多种形式表达。因而电子数据的提交形式也可以相应地以电子介质的形式，在对应的软件环境下予以表达。 　　3.数据易改动。人为或外力因素造成对计算机数据的修改、删除、覆盖等操作都比较容易，而要想还原又较难（并非不可能，从最新的研究来看，电子数据被删除、修改的痕迹是能够通过技术手段还原和认定的。从这方面讲电子证据比传统证据更具可靠性，只是这种可靠性带有技术概念上的缺陷性。）电子数据的这种特性对如何收集和审查证据都提出了不同于传统证据的要求。 　　4.数据形成有规律。使用计算机及网络的过程，就是一个产生电子数据的过程。除因为人的操作直接形成的电子数据外，系统和应用程序会依照其固有的设计对数据做如实自动的记录。电子数据这种特性使其成为证据成为可能。 　　电子数据的这些特点，虽然使得提取和表达的过程难度较大，但是也决定了电子数据只要得到规范的收集，完全可以满足证据的三个本质特征，即客观性、关联性和合法性，从而成为“呈堂证供”。 　　二、食药监执法中电子取证活动中面临的问题 　　在日常执法活动中，执法人员往往都习惯于将能调取的电子数据以打印、整理成书证、拍照、摄像等措施进行固定，由对方确认后作为证据使用，而不注重对电子数据原件的提取或者复制件的规范制作和鉴定过程，大大降低了证明的效力，难以经受质询。 　　一般来说在食药监稽查执法实务中，电子取证会面临以下问题： 　　1.取证不足。电子数据表达方式特殊、数据量大、易隐藏等特性，使得执法人员难以准确判断所需文件的位置，给取证带来困难，这使证据的充分性和有效性打了折扣。 　　2.证据的出示困难。电子数据的出示是违法行为认定过程中的重要步骤。但药监取证案例中，有时为出示证据直接提取存储设备是不现实的。同时，多数电子数据产生的过程是与软件系统密切联系，在特定软件环境下才能被显示。 　　3.取证失实。电子数据由于具有易改动、易消失的特性，容易被修改，且难以发现，因此在执法工作中，稍有不慎即可导致电子数据的取证失实。 　　4.存在泄密和遗失数据风险。电子数据收集的对象是企业的电子经营数据，而这些电子数据有时会涉及企业商业秘密。因此，如果执法人员在收集过程中方法不当，使重要数据泄漏或误改、误删，会给企业带来难以估量