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德国刑法上的追缴与没收：规范的基础、结构及其适用 刑法上的追缴和没收[1]能够剥夺人――特定条件下的人――与其有密切的财产或权益，财产向国库的转移。两种法律制度在效力上都能使得国库受益，其各自在刑事政策上的指向是不同的。前者的目的是：剥夺人因其（比如，受雇杀手… 刑法上的追缴和没收[1]能够剥夺人――特定条件下的人――与其有密切的财产或权益，财产向国库的转移。两种法律制度在效力上都能使得国库受益，其各自在刑事政策上的指向是不同的。前者的目的是：剥夺人因其（比如，受雇杀手之酬金，斡旋贿赂之佣金）或从所的财产收益，由此“犯罪不值得（不合算）”[2]的实质公正并间接地犯罪预防（是预防学习效应！）；后者的目的在于：剥夺人用于或用于实施犯罪之物或者犯罪之产物，以此保护公众免受危险物品(武器，毒品，伪币，伪造之文件等)的危害[3]。 在制裁体系“双轨制”的，基于这两种制度既刑罚、预防和诸如类似返还请求的因素，考虑到其各自的重心因所涉及和科处的的不同而有不同，，在文献和立法上现在通常把追缴和没收都中性地表述为“措施”[4]。在德国刑法上，追缴和没收既刑罚，也矫正及保安处分，而是刑法上独立的制裁措施[5]。回答这两种措施其各自的意义、目的和法律特征是在样的前提条件下才能适用于和怎样适用于的案件的问题，是本文的点。 一． 追缴的意义、目的、特征和适用前提 追缴措施在法律上的和事实上的适用，“让犯罪酬劳”的思想核心意义[6]。该思想，就犯罪人而言，实施犯罪不应奖赏；是出于有利于实质公正出于预防的理由，都不应当让犯罪人享有源自的利益。追缴，应当剥夺人因其犯罪或从其犯罪所得的财产收益或权益，它包括从其犯罪所直接的利益（比如，贩毒收益），还包括人因其实施犯罪而从人处的报酬。也说，追缴的任务是剥夺人的财产收益，使其财产状况回复到前的原状。而该任务是依据日额金制的罚金刑通常所的，罚金刑是与人的合法收入在一起的；即使罚金刑的例外并科条款[7]，剥夺人所得不合适的[8]。，在缺少罪责情况下要剥夺所得，罚金刑是无能为力的（刑罚是需要罪责连接点的）[9]，而追缴恰恰是不关罪责的财产权利领域“重建遭到破坏的法秩序的措施”[10]。在不犯罪人的私法上的请求权的情况下，措施相罚金刑（包括罚金刑特殊形态的财产刑）有其在体系上不可或缺的必要性[11]。 （一）适用追缴的先决条件在于： 1． 人实施了犯罪构成要件的。是追缴财产收益的连接点。客观上犯罪构成要件的即为已足。该在故意的下实施，才能够处罚，的人就有故意。只要犯罪是可以过失实施或实施的，也可以适用追缴。也可以是可以处以刑罚的犯罪未遂。人在禁止错误、无责任能力[12]或者阻却责任的紧急避险等情况下无责地实施的，同样也可以科处追缴。犯罪的种类和严重程度如何适用追缴无关紧要。 2．人其[13]或者其[14]直接[15]了实质上的利益。收益或获利是指人财产状况的任何。它包括物（比如，金钱[16]）和权利（比如，对银行的支付请求权），而且也包括事实上的使用性（比如，受贿或盗窃得来的汽车的使用）和所节约的情况下应当支付的费用[17]。人不再占的利益的（比如，人卖掉了所盗物品）或特定物流转，并排除科处追缴；种情况下，法院可将人用该物买得的物品[18]，或出卖（让）该物而的替代品[19]，或该物被他人毁损或意外丧失所的赔偿物予以追缴；或者追缴基于所得权利而派生的利益[20]，比如，杀人而对房屋的继承，并出租该房屋而收取的房租；诈骗人驾驶骗来的汽车交通事故，人基于该交通事故所的受损保险金额[21]；盗窃或挪用的款项，用于赌博盈利的，盈利金额也应当一并予以追缴。物的性质（比如，已被消费或使用）或者原因（所盗汽车事故而报废）追缴某一特定物，或者追缴前面提到的替代物的，可以追缴与其所得物价值的折价款[22]；使用派生利益而丧失该利益的，追缴其替代价值[23]。物价的，被追缴的物品的追缴时价值低于时该物的价值的，除追缴该物外，还要追缴其差价。 财产利益原则上人本人所占有；在利益为物的情况下，他占有该物，或者有事实上的支配权[24]。在例外情况下，还可以对人追缴：第情况是，人是为人而实施且该人随即财产利益；种情况是，人是物之所有人，他为实施而该物或者明知的情状而该物[25]。人可以是法人也可以是社团。追缴及于人的情况下，人和人的关系上，并不以人和人之间有组织或代理关系为前提，而只是有利于自然人或法人的纯粹的事为就已足够[26]；，在前述第情况下，需要的是，是人人为其实施的而财产利益？实务见解，只要人基于同人之间缔结的交易关系而利益，该交易关系本身和该交易与之间的都污点的，就人人为其实施而利益[27]。 （二）追缴的是人――特定条件下之人――所的东西。 在追缴时，有两个可以