“民法－宪法”关系的演变与民法的转型——以欧洲近现代民法的发展轨迹为中心.docVIP

“民法－宪法”关系的演变与民法的转型——以欧洲近现代民法的发展轨迹为中心 “民法－宪法”关系的演变与民法的转型——以欧洲近现代民法的发展轨迹为中心_第2页_论文_民法论文_法学论文 的说明是很有必要的。，欧洲在二战后逐渐的民法宪法化趋势，绝意味着民法完全被宪法所吞没和吸收。[74]正如此，二战后欧洲的民法理论经历了的转型，但并不民法学说中仍然使用着民事主体、主观权利、法律等传统概念，仍然… 的说明是很有必要的。，欧洲在二战后逐渐的民法宪法化趋势，绝意味着民法完全被宪法所吞没和吸收。[74]正如此，二战后欧洲的民法理论经历了的转型，但并不民法学说中仍然使用着民事主体、主观权利、法律等传统概念，仍然在运用着诸如公法/私法、物权/债权之类的划分。任何法律理论都包含着价值判断和将的价值判断在实践上予以的技术操作等不同的问题。二战之后的欧洲的民法理念，相先前的民法理念了巨大的，但这并不在技术上，先前的民法上的概念、制度工具仍然可以作用。民法当然应该尊重宪法中的价值判断，但民法应该来选择合适的概念工具来宪法所确认的价值。[75]，民法的理念和价值判断与宪法的精神和原则相吻合，就意味着民法中应该原封不动地照搬宪法中的某些条文，显然是过于简单地看待了二者之间的关系了。 从欧洲在二战后的宪法对民法的改造，而的民法理论的转型的历史经历来看，要点，还具备不可或缺的前提条件。条件的，由在政治上享有权威的机构来日常地实施宪法。原因很简单。宪法并非内容清晰的法律大全，在情况，都给出了答案，相反，与普通的法律相比，宪法中的规定原则、抽象，既的适用的前提条件，也的法律。开放性、非常巨大的弹性的解释空间的文本，解读上的分歧是难以的。这时，的宪法实施机制，在不同的宪法阐释理论中权威性、性的取舍，从而对宪法中的价值宣示的内涵本身的化和化，那么包括民法在内的任何法，试图借助于宪法化的话语模式，援引内涵不的宪法原则，来解决自身的问题，很难真正的。 对此，可以意大利的法学理论为例来说明。在意大利运作的宪法实施机构之前，意大利的法学理论通常将宪法中的规定界定为所谓的纲领性的规范，也不的规范性意义的宣告。在意大利的宪法法院开始运作之后，在其发出的份宪法法院的判决中，就宣告，宪法中的规定同样是可实施性的法律规范[76]。举出例子并说，意大利宪法的性质宪法法院的一份判决了，它只是表明了不可否认的事实：当宪法本身的生命力，并且宪法实施机构持续发布的司法判决，来发展和自身的时候，它才能够担当起法律体系的合法性基石的作用，才能够以其在法律体系和政治体系中所的独特地位，来整合法律渊源体制的民主化趋势所的法律体系中的价值观分歧。也在的前提下，包括民法在内的各法面向宪法的诉求，才会实践上的意义。[77]否则，宪法化就将沦为纯粹的理论话语，其充其量不过把法上的理论分歧，转换为不同的宪法理论之间的分歧而已。 六、经济全球化趋势对欧洲民法与宪法关系的：当下的情形和对未来的展望 历史的脚步从来不会停止不前。在上个世纪80年代前后，当欧洲的宪法对传统民法理论的改造大体之后，新的社会经济情势民法与宪法的关系开始呈现出新的发展态势。新的社会经济情势，势不可挡的经济全球化趋势。它的也对欧洲民法与宪法关系重大。[78] 从历史的角度看，欧洲在二战后开始成熟的立宪民主制的宪法与之相配套的宪法实施机制，之能够对民法施加强大的，并且传统民法理论的转型，其主要原因在于，在时期内，民法规范的创制和实施主要是在单个内部，并且依托于的法律体制。在的前提下，居于的法律体制顶端的宪法，当然能够对民法施大的。，当的前提不再具备的时候，换言之，当民法规范的创制和实施开始逐渐脱离特定的控制，游离于特定的法律体制之外的时候，曾经宪法控制之下的民法，也就不再那么容易被驯服了。这时民法与宪法关系也呈现出新的态势。[79] 民法脱离于宪法的控制，从法律逻辑看，这似乎是不的。但的情况在最近20多年来恰恰就在欧洲(当然，也仅局限于欧洲)着，而且变得。[80]这是经济全球化趋势之下，全球化的市场力量与单个的主权之间博弈，并且前者对后者优势所的后果。经济全球化趋势，在先前时代中大在内部的生产和贸易活动，跨国性的(transnatinal)因素。经济活动的主体(主要是商业公司)越来越跨国特征，其国别身份也模糊。全球化了的市场主体，与任何特定的法律体系的，变得越来越松弛。此外，商业资本在全球范围内自由流动，远程运输速度，成本降低，使得生产要素可以非常灵活的在世界上几乎任何角落组合，并生产，然后全球化了的商业络向世界各地分销。因素单个的法律体制对市场主体的控制能力减弱。比如说，当某个的宪法或法律(劳动法，环境法等等)，试图基于该国宪法中确立的劳动者保护、环境保护等原则对在其境内的生产和经营活动施加某种控制的时候，全球化了的市场主体，马上会将的生产活动