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2-4-4应急性原则 常态法治 vs.紧急状态法治 作为法治原则例外的应急性 应急性的要求:在紧急状态下坚守法治 The Principle of Proportionality A.目的:真实、公益 B.手段:措施、范围、期限 C.比例:对个体权利最小侵害 D.公平:对损害的公平补偿 法的合法性:形式与实质 考虑到对公民自由权和隐私的尊重,新修改的《婚姻法》和国务院《婚姻登记条例》废止了原来有关“强制婚检”的规定。但是,一些数据表明,强制婚检的废止对控制传染病和防止新生儿畸形产生了负面影响。于是,黑龙江省与今年通过地方立法恢复了强制婚检的要求,其依据是《中华人民共和国母婴保健法》。于是对于是否需要强制婚检,婚姻法、条例、地方法规、母婴保健法的规定明显不一致。 Q:如何评价这些规定的合法性?标准何在?何种途径?如何完善法的“合法性审查”机制? 公平、合理的行政 据报载:北京市一出租车司机为了送一位临产孕妇去医院,在途中连闯四次红灯,最终及时赶到医院,使孕妇母子平安。 问题: 1)如何处理司机的交通违章行为? 2)理据? 3)进一步的讨论:情势合理性、行使法治主义 vs. 实质法治主义 舟曲抗灾应急 2010年8月15日,甘肃舟曲遭受特大山洪泥石流的重创。灾害发生以后,中国从中央到地方紧急行动,迅速启动应急机制。国务院成立了舟曲抗洪救灾临时指挥部并作出部署。各部委也紧急成立工作组,火速赶赴灾区增援。 各地抽调部队、物资赶往灾区,政府启动了一系列的紧急措施。在这一过程中,一些民众的财产受到一定程度的损失。 Q:在应急状态下,如何处理政府权力和公民权利关系?如何保护人民对政府的信赖? 以“公共利益”的名义:合理性、应急性 公共利益的抽象解读 公共利益的经济计算 对公共利益的质疑:人作为“手段” vs.“目的” 是否存在普遍的“公共利益”:一个讨论 Martina Kunnecke, Tradition and Change in Administrative Law, Springer:2006.Chaper 3; K. C. Davis, Discretionary Justice: A Preliminary Inquiry, University of Illinois Press, 1971 李洪雷:《英国法上对行政自由裁量权的司法审查》,《行政法论丛》; 王锡锌:《自由裁量基准:技术的创新还是误用?》《法学研究》2008年第5期; * 原则并不是神秘的存在,而是在普通人确信并且愿意实践的生活方式 What are matters of principles? 为什么需要原则:成文法与认知能力的局限 原则:法律共同体 vs. 社会共同体 法律的规范体系:原则与规则 原则在哪里? 基本原则的法律适用效力:一个讨论 原则的生成 反对大词,走入生活---卡尔. 波普尔 原则不是法律创制的 原则的适用 直接的司法适用效力 司法作为技术 vs.司法作为艺术 自然正义/Natural Justice 越权无效/Ultra Virus 比例原则/The Principle of Proportionality 正当程序/Due Process of Law 公平行政/Just and fair administration Summary: Core Requirements of Rule of Law Legality, Fairness, Reasonableness, Accountability, Public Trust Interest 目标决定我们的选择!! 法治主义原则 合法性 原则 合理性 原则 应急性原则 公平行政 原则 2-4-1 合法性原则 主体合法性 权限合法性 内容合法性 程序合法性 行政诉讼法第54条:规范标准 2-4-2 合理性原则 作为基本事实的广泛自由裁量权 “Where law ends, tyranny begins”?See K.C. Davis, Discretionary Justice, U of Illinois. 自由裁量与法治:规则主义的态度vs.实质法治主义态度 作为原则的公平、合理性:内容与要求 对自由裁量的控制:generalization, open and rational procedures, and judicial review 在我国,合理性的实质内涵大致有: (1)行政行为的动因应符合行政目的;(2)行政行为应建立在正当考虑的基础上; (3)行政行为的内容应合乎情理。“ use of power for improper purpose Unre
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