08第八章 担保法.pptVIP

* 第八章 担保法 商学院 商学院 本章学习要点： ●担保的概念和成立条件 ●保证、抵押、质押、留置、定金的概念 一、担保的概念和成立条件 1、担保的概念 担保是以某种方式保障债权实现的法律行为。 2、担保的条件 1）担保法主要规范的是合同之债的担保。因政府和国家机关管理行为而发生的权利义务或因人身关系而产生的权利义务等，都不实用《担保法》。 2）担保的主体必须符合条件。一是国家机关和以公益为目的的事业单位、社会团体法人不得违反法律规定提供担保，否则担保无效，并且担保人要承担担保无效的民事责任。二是公司董事、经理不得以公司财产为本公司的股东或其他人债务提供担保，否则担保无效，并承担连带责任。 3）不得以法律、法规禁止流通的财产或者不可转让的财产设定担保。 商学院 商学院 二、本担保和反担保 本担保是指以保障主债权的实现为目的而设立的担保；反担保是指在反担保设定后，为保障担保人在承担担保责任后其对被担保人的追偿权得以实现而设定的担保。 第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。 反担保的形式中只包括保证、抵押和质押，不包括留置和定金。 商学院 三、保证 1、保证的概念 保证是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按约定履行债务或者承担责任的行为。 2、保证的特征 1）保证是保证人以自己的信用和不特定的财产为他人提供担保，因此属于人的担保。保证人要承担的是无限责任。 2）保证人必须具有清偿债务的能力。 3）保证合同对保证期间有约定的，从其约定。没有约定的，保证期为主债务履行期届满之日起6个月。 4）保证合同是从合同、单务合同、诺成合同、有名合同。 商学院 3、保证合同和保证方式 ●提供保证时，必须签订保证合同。 ●保证方式有两种： 一般保证：指当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任。 连带责任保证：指当事人在保证合同中约定，保证人与债务人对债务承担连带责任。如果当事人没有约定保证方式，保证人按照连带责任保证承担保证责任。 商学院 4、保证人的资格与范围 ●保证人的资格 保证人须具有民事行为能力、代为清偿能力、须为债务人之外的第三人。 ●保证人的范围 1）自然人 2）法人 包括企业法人；从事经营活动的事业单位、社会团体（但学校、医院等以公益性为目的的事业单位和社会团体不得为保证人）；国家机关一般不得为担保人。 3）其他组织 包括个人独资企业、合伙企业、乡镇及村办企业等等。 商学院 5、保证责任范围 1）主债权 2）利息 3）违约金 4）损害赔偿金 5）实现债权的费用 商学院 四、抵押 1、抵押概念 抵押是指债务人或者第三人在不转移对法定财产的占有情况下将该财产作为债权的担保，当债务人不履行债务时，债权人有权依法以该财产折价或者拍卖、变卖该财产的价款优先受偿的担保方式。其中的债务人或第三人是抵押人，债权人是抵押权人，提供担保的财产是抵押物。 商学院 2、抵押合同 抵押合同是指债权人与抵押人之间所订立的、确认相互之间抵押权利与义务关系的书面协议。 抵押合同的内容应包括：（1）被担保的主债权种类、数额； （2）债务人履行债务的期限； （3）抵押物的名称、数量、质量、所在地及所有权或使用权权属；（4）抵押担保的范围；（5）当事人认为需要约定的其它事项。 订立抵押合同时，当事人不得在合同中约定在债务人履行期限届满抵押权人未受清偿时，抵押物的所有权转移为债权人所有的内容。 商学院 3、可以作为设定抵押物的财产的范围 1）不动产。一般而言抵押权的标的均为不动产。根据法律规定，抵押人所有的房屋及其地上定着物和抵押人依法有权处分的国有房屋和其他定着物可设定抵押。此外，以依法取得的国有土地上的房屋作抵押的，该房屋占用范围内的国有土地使用权