我国的上市公司独立董事独立性制度保障法律问题的研究.pdf

摘要 摘要 独立董事制度最早出现在美国，源于早期公司治理安排的失效。在美国， 股权的分散使许多股东对经理层的监管很困难，而董事会对以CEO为首的经理 人员的监督的效率缺乏则直接导致了独立董事制度的诞生。独立董事因不在上 市公司担任董事之外的其他职务，且与公司、内部人及大股东间不存在可能妨 碍其独立做出客观判断的利害关系(尤其是直接或者间接的财产利益关系)mi被 认为独立于公司、股东或是经理层。正因为独立董事具有独立性、专家性、客 观公正性、兼职性四个方面的特性，因此人们认为此项制度能够增强董事会决 策的效绩和提高监控能力、改善公司治理。 独立董事的特性中，独立性是其核心要素，离开了独立性，独立董事制度 则无从谈起。独立董事制度被期望能够提高董事会的整体决策力、改善公司治 理结构、加强上市公司信息披露的尺度、和保护中小股东的利益。为实现这些 目的和期待价值，我们应当从完善相关法律规范和优化公司治理环境乃至培养 经济文化性格等方面，改善独立董事独立性状态，以保证其在意愿上愿意行权， 在能力上也能够行权。 目前，在世界大多数国家和地区，独立董事的作用日益受到重视。我国也 借鉴了英美发达国家此项制度，在发布了几次引导性规范后，中国证监会于2001 年8月16日出台了《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》，要求所 有在境内上市的公司都必须建立独立董事制度。然而不论从立法层次和执行状 况来看，独立董事制度都未真正发挥其所被预期的作用。除去独立董事制度本 身的有效性之外，引进的法律制度是怎样嵌入原生法制环境和公司治理状况中 应是我们关注的焦点。但在独立董事制度在上市公司中全面建立的既定前提下， 如何使之发挥效用才是我们的当务之急。而独立董事制度得以发挥总用的核心 就在于其独立性是否得到保障。本文在简要介绍独立董事制度的基本内容和起 源，回顾我国独立董事制度创设的过程，分析其路径特点的基础上着重分析影 响独立董事独立性的相关因素，探讨加强独立性的切入角度，并参照域外相关 立法，试图为增强我国独立董事独立性提出一些完善有关立法的建议和制度构 建思路。 II 摘要 关键词：独立董事：公司治理；独立性；制度保障 lll ABSTRACT The of directorsfirst intheUSAfromthe systemindependent appeared failure of corporate theUnited early govemancearrangement．In States，scattered shareholdersmadethe ofthe orderto supervision difficult，in managementvery of the the ledtothebirthofthe of improveefficiencysupervisiondirectly system directorisconsideredtobe fromthe independent．Independent independentcompany， the the becauseheholdnoother shareholders，or