我国“直接适用的法” 之进路与反思.pdfVIP

第26卷第 10期 长春理工大学学报 社【会科学版) V01．26 No．10 2013年 10月 JournalofChangchunUniversityofScienceandTechnology (SocialSciencesEdition) 0ct．2013 我国 “直接适用的法之进路与反思 李 睿 (中南财经政法大学 ，湖北武汉 ，430073) [摘 要] “直接适用的法”是2O世纪5O年代后期国际私法理论的重要成果，广为各国采用。 《中华人民共和国涉外民 事法律关系适用法》在立法层面建立了我国 “直接适用的法”的框架。实践中，对该制度和理论的运用存在一些不足。以 微观层面的规则界定到宏观层面的秩序图景为基点，从阐释、体系、嬗变的维度对 “直接适用的法”的完善进路展开论 证，并反思我国目前的立法实况。 [关键词] 直接适用的法；强制性规范；嬗变；进路；反思 [中图分类号] D997 [文献标识码] A [作者简介] 李睿 (1984-)，男，博士研究生，研究方向为国际私法、知识产权法。 二战后现代福利国家的兴起与国家干涉主义的加强 ，对 法》采用 “强制性规定”的名称。 现代冲突法的影响至深。美国学者对传统冲突法理论的扬 一 、 我国 “直接适用的法”之现状 弃与改造，掀起了一场声势浩荡的 “冲突法革命”。工具主 义、实用主义、功能主义等美国式哲学思维的激荡，尤其是柯 (一)立法现状 里(Cuttle)的政府利益说的风靡 ，迫使欧陆的传统冲突法理 我国2011年实施的涉《外民事法律关系适用法》(以下简 论寻找出路。政府对市场经济的调控构建了战后欧洲复兴 称 《适用法》)首次在法律制度层面确立了 “直接适用的法”， 的模式 ，欧陆国际私法学者顺应形势，其代表人物法国学者 其第4条规定：“中华人民共和国法律对涉外民事关系有强制 弗 朗西斯卡基斯 (PhocionFrancescakis)在 1958年发表的 性规定的，直接适用该强制性规定。”如前述 ，这里的 “强制性 《反致理论和国际私法中的体系冲突》一书中提出 “直接适用 规定”即 “直接适用的法”。但对哪些规范属于 “强制性规定” 的法”(1oisdapplicationimmediate)理论。他以法国的判例 未明确。之后 ，2012年1O月最高人民法院出台的 涉《外民事 为实证 ，发现在法国法院实践中，法院地国的一些法律 由于 法律关系适用法若干问题的解释 (一)》(以下简称 《解释 其实体内容在冲突规范的双边体系中获得了特殊地位，可排 (一)》)中第 1O条列举了六种情形作为 “强制性规定”，具体 除一般冲突规范的指引而得到直接使用。他对此作如下结 为：“(1)涉及劳动者权益保护的；(2)涉及食品或公共卫生安 论 ：随着国家职能的改变及其在经济生活中作用的提高，国 全的；(3)涉及环境安全的；(4)涉及外汇管制等金融安全的； 家对经济的干预与 日俱增 ，为了能够在国际民商事交往活动 (5)涉及反垄断、反倾销的；(6)应当认定为强制性规定的其 中更好地保护国家和社会的利益 ，国家所制定的那些具有强 他情形。” 制力的法律规范在调整涉外民商事关系时，可以绕过传统的 简言之，我国 “直接适用的法”的立法刚起步，以 《适用 国家所制定的那些法律选择规范，从而直接适用于该涉外民 法》及 《解释 (一)》为主体。其实，“直接适用的法”在我国早 商事法律关系，即 “直接适用的法”。与此同时，其他的国际 期的一些立法中就有伏笔 ，只不过不甚明确，有争议。例如 私法学者提出相类似的概念，如 “必须适用的法”、“强制性规 我国1987年施行的 《关于贯彻执行民法通则若干问题意见》 范”