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论商标权的性质幸 李友根¨ 商标注册人对其注册的商标所享有的权利在理论和实践中被统称为商标权，然而商标权究竟 是一种什么样的权利，其内容包括哪些，理论界存在着模糊的认识，概括起来有下列几种看法： 1．“集合权”说此说认为“商标权就是商标注册人对其注册商标所享有的权利，……是一 个集合概念，它包括商标所有权和与之相联系的商标专用权、商标续展权、商标转让权、商标 许可权和商标诉讼权等项权利“．这一观点在理论界较有影响并具有代表性，但笔者认为难以 自圆其说。 根据民法理论和‘民法通则》的规定，“财产所有权是指所有权人对财产的占有、使用、收 益和处分的权利，商标所有权也应理解为注册人对其注册商标的占有、使用、收益和处分的权 利，而商标专用权是“商标权人对其注册商标所享有的专属自己使用而排除他人使用的一种权 利巩”2，显然是一种使用权，属于商标所有权的一项权能；商标转让权是“将其注册商标转移 给他方所有”3的权利，同样应属于商标所有权的处分权能，因此，将商标所有权与商标专用权 等并列作为商标权的内容在理论上是不能成立的。 2．“商标专用权说”此说将商标权作为商标专用权的别称或简称，认为“商标权在我国目 前的法律中又称为‘商标专用权’，指注册商标权人对其注册的商标享有的专用权，……内容包 括专有的使用权、禁用权、续展权、转让权、许可使用权等州”4，但对商标权的具体内容，持 此说的学者也有不同的表述，如“商标权即商标专用权，是指商标所有人对其注册商标依法享 有的占有、使用和处分，并排除他人干涉的权利”5，此说在商标权的性质认定和内容表述上放 弃了所有权的概念，而直接以商标专用权等同于商标权，在理论上似更有合理性，但是该说存 在两个难点。(1)即然商标权中不涉及所有权，何以在主体的表述中又出现。商标所有人”的 概念?所谓所有人，当是指享有所有权的人：(2)商标专用权的内容，无论是一般的理解还是 《商标法》的规定。均主要是指使用权和禁用权，又如何能包括转让、许可使用这些权利呢? 3．折衷说此说为解决上述两种观点所存在的问题，采用广、狭两义的方式予以折衷，认为 “商标权就是指商标使用人对其注册商标享有国家法律保护的专有权利，广义的商标权包括商 标所有权及与此相联系的各种商标权利，如商标的专用权、商标的转让权、商标的许可权等。 狭义的商标权的概念，就是指商标的专用权，这里主要包括商标所有人对其商标的使用权和对 于他人不得任意使用其商标的禁止权”6。该说虽将商标专用权限定为使用权与禁止权，但其广 义的商标权仍然存在着矛盾之处。 对于商标权性质的认识和探讨。既要着眼于其作为知识产权的特殊性，同时还要使其符合 民法的一般理论，正如郑成思先生所指出的。只认识到(或尚未认识到)知识产权的特殊性， 说明认识还有待深化，有待把尚未上升剑一般性的理论提高一步。只有在民法的一般原理中也 给知识产权找到一个恰如其分的、并非勉强的位置，这种认识的深化过程才能算告一段落”7 ‘原戴于‘科技与法律》1996年第2期． 。作者屎单位：南京大学法学院． ’张序几(主编)《商标法教程》，法律H；版社1994年第2版．第44__45、1lo、131页． 2张序几(主编)《商标法教程》，法律出版社1994年第2版。第44_-45、lIO、131页． 3张序九(主编)《商标泫教程》，法律出版{}1994年第2版，第44-一45、llO、13l贞． ‘郑成思(主编)：《知识产权法教程》，法律}H版社1993年版，第267、15页． 5上利明(主编)：‘民法侵权行为法》，中国人民大学H：版社1993年版，第3lI页． ‘尹佐保《T业产权法概论》，吉林大学；Ij版社1988年版，第267页． 7郑成思(主编)：‘知识产权法教程》，法律出版社1993年版，第267、15页． -451· 商标权的特殊性在丁它的客体与一般财产权的客体具有本质上的区别，即并不表现为物质 状态，是一种无形的财产，由于其无形，故而无法为人们现实地加以占有、控制，则传统民法 中的所有权理论无法对其进行有效的调整，无论是从物权法的历史还是现状看，所有权仅针对 有体物而言，“除了法律有特殊规定外。所有权的标的原则上应为有体物”1。因此简单地将所 有权理论用于解释商标权的性质和内容是不足取的。 商标权作为知识产权的一项重要内容，是随着人类社会发展到特定阶段而得以确