机构投资者在公司治理中的角色定位和其法律规制.pdfVIP

机构投资者在公司治理中的角色定位及其法律规制 焱 机构投资者在公司治理中的 角色定位及其法律规制 李东方+ 张俊娟“ 引 言 由于机构投资者在全球范围内的崛起和不同制度之间的渗透融合，各国不少研 究者把注意力聚焦到机构投资者与公司治理相关性的研究上。机构投资者参与公司 治理的研究是伴随着中国资本市场和公司治理的发展而产生的新课题。中国机构投 资者的发展不仅成为理论研究和公司治理实践的热点问题，而且也引起了广泛的争 论，这些争论主要体现在机构投资者是否应该参与公司治理，机构投资者是否能改 善公司治理，应该如何参与公司治理三个方面。因此，对机构投资者在公司治理中 进行角色定位以及进行相应的法律规制，成为研究机构投资者参与公司治理的核心 问题。 本文旨在通过分析中国公司治理体系中委托——代理矛盾和股权结构的特殊性， 以及公司法和民法中传统的债权人保护机制的不足与缺陷，阐明机构投资者作为股 东或者债权人角色参与公司治理的必要性及其角色意义，指出多元化机构投资者导 向的公司治理模式是中国未来公司治理变革的发展方向；同时提出机构投资者参与 公司治理的模式和路径选择及如何进行相应的法律规制。 一、机构投资者在公司治理中的角色定位 机构投资者作为中国资本市场的新生力量，是由专业人士进行积极投资管理， 以其所能利用的资金在金融市场上进行金融意义上投资行为的非个人化、职业化和 *中国政法大学副教授。 **中国政法大学硕士研究生。 左 国际视野下公司法改革 社会化的团体或机构。(1]一般来讲，当机构投资者在股票市场活动时，以股票为投 资目标，这时他们就是机构投资股东；而当其以股票以外的债权性投资为目标时， 机构投资者就成为公司的债权人。笔者将从中国上市公司治理体系的特殊性和对公 司债权人保护机制的不足两个方面来阐述机构投资者作为股东和债权人参与公司治 理的必要性及其角色意义。 (一)机构投资者作为股东参与公司治理的角色 国外机构投资者积极参与公司治理的实践表明，现代企业所有权和控制权在原 来分离的基础上统一的趋势正在加强。所有权与控制权分离基础上的统一，不是回 到过去的所有者与经营者合一的单纯统一时代，而是在坚持所有权与控制权分离的 基础上，充分发挥公司分散投资风险、聚集闲散资金的功能，由部分所有者直接参 与公司管理而形成局部的统一。这样，经营者内部的所有者，要从所有者的角度来 考虑其他非所有者的经营者是否侵犯了所有者的权利；在经营者外部的所有者，也 要考虑经营者是否侵犯了所有者的利益，从而实施有效的双重监督。所有权与控制 权分离基础上的统一，(2]可从以下几个方面进行理解： 1．坚持所有权与控制权的适度分离。所有权和控制权的分离对于提高现代公司 的效率方面，功不可没，但同时也产生了委托代理问题和“搭便车”问题。在股权 分散的公司，由于个别股东拥有的股票份额很小，没有积极性花费时间和资金去收 集信息、监督经营者，而是指望他人监督，自己收益，这些小股东既无能力也无动 力去参与公司治理。如果大多数股东都这样做，也就没人去监督，从而使小股东在 公司治理，特别是内部控制机制中的作用非常微弱。所以就小股东而言，公司的所 有权与控制权多是分离的。这时如果存在大股东，有积极性并有实力去监督，从而 也就能够避免监督上的真空，解决小股东“搭便车”的问题。因此，对于大股东而 言，所有权和控制权又在分离的基础上适度统一起来。所有权与控制权两权的适度 分离既能提高企业绩效，又能在此基础上缓解代理矛盾并降低代理成本。 2．相对控股模式。不同的股权结构有其不同的历史的、经济的、法律的，甚至 哲学上的背景，很难说哪一种更为有效。随着英美分散型股权结构和德日集中型股 权结构的发展，两种股权结构出现了趋同的迹象，突出表现为英美的机构法人持股 比例日益增长和德日的法人交叉持股现象日益淡化。这种趋同化导致了第三种股权 结构即相对控股模式的产生。所谓相对控股模式，也就是分散型股权结构和集中型 股权结构的结合