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财政部门行政处罚自由裁量权讲座 2009.10.23 一、关于法律法规规章的梳理 1、按照法律、法规、规章的级次排列。但实施细则、实施办法等可以和主法排在一起。 2、注意新法不要漏掉。已经废止的不要再梳理。 二、行政处罚权清理 1、一个法条包含数个行政处罚项目问题 某法律、法规、规章有关条款规定了一系列并列的行政违法行为，针对的是不同的违法标的，则应梳理为若干行政处罚项目。 二、行政处罚权清理 例：《中华人民共和国会计法》第四十二条“违反本法规定，有下列行为之一的，由县级以上人民政府财政部门责令限期改正，可以对单位并处三千元以上五万元以下的罚款；对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，可以处二千元以上二万元以下的罚款；属于国家工作人员的，还应当由其所在单位或者有关单位依法给予行政处分： （一）不依法设置会计账簿的； （二）私设会计账簿的； （三）未按照规定填制、取得原始凭证或者填制、取得的原始凭证不符合规定的； （四）以未经审核的会计凭证为依据登记会计账簿或者登记会计账簿不符合规定的； （五）随意变更会计处理方法的； （六）向不同的会计资料使用者提供的财务会计报告编制依据不一致的； （七）未按照规定使用会计记录文字或者记账本位币的； （八）未按照规定保管会计资料，致使会计资料毁损、灭失的； （九）未按照规定建立并实施单位内部会计监督制度或者拒绝依法实施的监督或者不如实提供有关会计资料及有关情况的； （十）任用会计人员不符合本法规定的。 有前款所列行为之一，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 会计人员有第一款所列行为之一，情节严重的，由县级以上人民政府财政部门吊销会计从业资格证书。 有关法律对第一款所列行为的处罚另有规定的，依照有关法律的规定办理。” 注：这条就要分别梳理成若干个处罚项目,不一定几条就是几个，有的一条又含有多个项目. 二、行政处罚权清理 2、某法律、法规、规章有关条款规定了一系列并列的行政违法行为，针对的是同一违法标的，应清理为若干行政处罚权项目。 二、行政处罚权清理 例：《财政违法行为处罚处分条例》第四条：“财政收入执收单位及其工作人员有下列违反国家财政收入上缴规定的行为之一的，责令改正，调整有关会计账目，收缴应当上缴的财政收入，限期退还违法所得。对单位给予警告或者通报批评。对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予记大过处分；情节较重的，给予降级或者撤职处分；情节严重的，给予开除处分： （二）滞留、截留、挪用应当上缴的财政收入； 二、行政处罚权清理 3、某法律、法规、规章有关条款为同一违法行为规定了不同的定语，该定语表述该违法行为在哪些情形下可以发生，虽然按定语也可以划分为若干违法行为，但所有定语都是为该条款规定的同一违法行为服务的，以概括为一个违法行为、确定一个行政处罚项目为宜，也可以按定语数量划分为不同的行政处罚项目。 二、行政处罚权清理 例：《中华人民共和国会计法》第四十五条 授意、指使、强令会计机构、会计人员及其他人员伪造、变造会计凭证、会计帐簿，编制虚假财务会计报告或者隐匿、故意销毁依法应当保存的会计凭证、会计帐簿、财务会计报告，构成犯罪的，依法追究刑事责任；尚不构成犯罪的，可以处五千元以上五万元以下的罚款；属于国家工作人员的，还应当由其所在单位或者有关单位依法给予降级、撤职、开除的行政处分。 二、行政处罚权清理 4、因同一违法行为对违法的双方当事人都进行处罚，且标准不一致的，按两个行政处罚项目处理。 二、行政处罚权清理 例：?《中华人民共和国政府采购法》 第八十二条 “政府采购监督管理部门对集中采购机构业绩的考核，有虚假陈述，隐瞒真实情况的，或者不作定期考核和公布考核结果的，应当及时纠正，由其上级机关或者监察机关对其负责人进行通报，并对直接负责的人员依法给予行政处分。 集中采购机构在政府采购监督管理部门考核中，虚报业绩，隐瞒真实情况的，处以二万元以上二十万元以下的罚款，并予以通报；情节严重的，取消其代理采购的资格。” 二、行政处罚权清理 5、对同一违法行为有法律、法规、规章同时进行规范的，应查清全部法律依据，作为该违法行为的法律依据，并避免出现行政处罚项目重叠。 ①下位法对上位法的处罚制定具体标准的，按下位法的幅度细化。这种情况大多发生在法和他的配套实施细则、条例或规章中。实际上这也是在规范自由裁量权。 ②平行效力的文件对同一违法行为规定不同的处罚。按照《中华人民共和国立法法》第五章“适用与备案”确定的法律冲突规则解决。比如：省