关于客观预备合并之诉的比较研究.pdfVIP

山东农业工程学院学报 2015正 第 32卷 第 1期 关于客观预备合并之诉的比较研究 江 丽 丽 (安徽大学 ，安徽 合肥 230601) 摘 要 ：在大陆法系的 日本 、德 国以及我 国台湾对客观预备合并之诉都 已进行过深入 的探讨 。虽然学者们在认识上 有很 多的分歧 ．但该制度的优点是不能被忽视 的，如在保护当事人行使诉权、解决纠纷彻底性和矛盾裁判的防止等 方面 占据独特优势．这些优势是与现代 民事诉讼理念相契合的。在有限的司法资源下，如何通过适当的程序让当事 人的权利得到及时救济，是民事诉讼 中亟待解决的问题。解决这一难题的最佳策略就是客观预备合并之诉的正确 运 用 。 关键词 ：客观预备合并之诉 ；主位之诉 ；备位之诉 中图分类号 ：D91 文献标识码 ：A 文章编号 ：2095—7327(2015)一01—0127-02 ． 一 、 如何定义客观预备合并之诉 时丧失其诉讼系属 ，事后，在不经过被告同意的情况下 ， 关于客观预备合并之诉 的含义 ，学界并无统一的认 原告又可重新起诉已丧失诉讼系属的请求 ，被告因而受 识 ，其争论点主要在于主位之诉与备位之诉是否必须彼 其肆意左右。第三 ，从设置预备合并之诉制度的目的考 此排斥。 虑．无非希望当事人之间的纠纷 ，能于同一诉讼程序中一 日本学者三月章、野间繁等认为，预备合并之诉的提 次性解决 ，以免多次起诉之烦 ，并且可以防止法院作出矛 起是有要求的，诉讼 中的请求之间应是彼此排斥的，将 盾判决 。如果允许主位之诉和备位之诉不存在排斥关系， 这些请求合并进而提起一个诉讼 ，若法院未支持主位 的 当事人尽可提起单纯的诉之合并或分别起诉 ，而无需提 请求 。才对备位的请求主张审理。_l台湾学者吴明轩认 起预备合并之诉，这一制度的设置就是不必要 的。 为 ，预备合并之诉的形成是原告考虑到其提起 的某诉可 二、审理中存在的若干争议 能没有理由，所 以又同步提起一个不相容的他诉 ，防止 (一)是否应同步审理两诉讼 先诉没有理 由时，可以申请法院审理后诉 ，此即形成。[2] 对于该争议 。学界众说纷纭 。代表性 的有以下学者： 日、台通说主张，主位之诉与备位之诉必须彼此排斥。两 台鸨学者杨建华、陈荣宗等认为：对于预备合并诉讼 诉讼之间不必彼此排斥是德国当前的通说。一定的事物 的主位请求和预备请求，法院应当同时调查事实、核实证 联系存在于两诉讼之 间，或是 目的方面的经济 、法律的 据 ．允许 当事人同时就两个诉讼请求展开法庭辩论 ，除非 同一性 ，或是在追逐相同的目标下才可以提起预备合并 法院判决主位请求胜诉 ，否则需要对两个诉讼请求一并 之诉 。 审理和作出判决。 如果一审法院通过审理 ，认为主位之 笔者以为，主位之诉与备位之诉之 间存在相互排斥 诉有理 由而判决其胜诉 ，被告当然只对主位之诉提起上 关系是 比较合理 的，这是因为 ：第一 ，从程序 的安定性考 诉 ．而备位之诉则 因为未经一审审理不能一并进入二审 虑 ，如果对主位之诉和备位之诉 的相互关系不加以限 程序，如果二审法院就主位之诉进行判决 ，同时一审法院 制 ，允许原告任意进行所谓预备合并 ，会影响诉讼程序 又对备位之诉进行判决，就无法保证两个判决的一致性。 的安定性。当事人一经起诉 ，即发生诉讼系属 ，不得允许 如果为 了避免这种裁判冲突，一审法院待到二审法 院作 任 由当事人将诉讼系属的效果往后延缓而使诉讼处于