评析王老吉与加多宝知名商品特有装潢案.pdfVIP

/ 评析王老吉与加多宝知名商品特有装潢案 给予“知名商品特有的装潢”以反不正当竞争法保护的 根本目的在于禁止不正当竞争，进而维护公平的竞争秩序。 在不会造成商品来源混淆的基础上，综合考虑装潢的实际使 用历史，根据公平原则，可不给予装潢“特有性”认定。 【案件简述】 王老吉（指代“广药集团”）与加多宝（指代“鸿道集 团”）的红灌之争，被称为“中国包装装潢第一案”。王老吉 要求加多宝停止使用红灌装潢，并赔偿1.5 亿元，加多宝要 求王老吉停止使用红灌装潢，并赔偿3096 万元。目前该案 尚未进行一审判决。双方争议的焦点实际为红灌装潢的归属 权，即哪一方可以或者应当继续使用红灌装潢。本文针对这 一焦点问题展开论述。 【知名商品特有装潢的认定】 《反不正当竞争法》第五条规定“经营者不得采用下列 不正当手段从事市场交易，损害竞争对手：擅自使用知名商 品特有的名称、包装、装潢，或者使用与知名商品近似的名 / 称、包装、装潢，造成和他人的知名商品相混淆，使购买者 误认为是该知名商品。” 通过上述法律规定可知，装潢获得《反不正当竞争法》 的保护，需要满足两个构成要件。 首先，要求装潢必须是“知名”装潢，即装潢具有一定 知名度。知名度的取得当然离不开使用，当某一装潢经过长 期大量的使用之后，便凝结了使用者人力、物力、财力的投 入，积累了一定的商誉，形成无形的财产，这种通过努力所 取得的财产利益应当受到法律保护。同行业竞争者如使用相 同或者近似的装潢，必然会不正当的利用他人在先取得的合 法权益，尤指商誉，获取不正当的利益，既损害在先权利人 的合法权益，又不利于公平的竞争秩序的形成。通过使用获 取的权益受法律保护，实际保护的也就是使用人的权益，因 此，知名商品特有装潢权归属于在先使用人。 其次，要求装潢必须具有“特有性”，即禁止混淆性。 特有是相对于“通用”而言的，通用的装潢由于具有公共资 源的属性，必然不能为某一主体独享，因此，亦无保护之必 要。“特有性”实际是要求装潢具有区别于其他装潢的显著 特征，因为只有具备这种显著特征，装潢才可以同特定的商 / 业主体相联系，进而起到区分商品来源的作用，消费者根据 特定的装潢购买特定的商品，给经营者带来利益。当同行业 竞争者使用相同或者近似的装潢时，由于不能同在先的经过 使用已经取得知名度的装潢相区分，必然会造成消费者的混 淆、误认，使消费者不能准确的区分商品来源，一来损害了 在先装潢权人的合法民事权益，二来造成了市场的混淆，破 坏了既已形成的稳定的市场秩序，损害了消费者的合法权 益，同时构成对私权利和公权利的损害，必然为法律所禁止。 通过上述分析可知，对知名商品特有装潢保护的前提是 装潢具有知名度，而保护的最终目的是防止市场混淆。 【案件评析】 一、红灌装潢本身不符合知名商品特有装潢保护条件 无论是红灌王老吉，还是红灌加多宝，装潢的主色为红 色，王老吉或加多宝的字体为黄色，另外附有一些文字内容。 就该装潢设计本身来看，虽然具有一定美感，并且加多宝也 获得了外观专利，但笔者以为，该装潢的核心要素并非红色， 而是红色之中的“王老吉”或者“加多宝”文字，即实际上 该装潢发挥作用的核心依然是商标。因此，红灌装潢由于不 / 具备装潢“特有性”的特征，因此，不能作为知名商品特有 装潢给予保护。 二、红灌装潢的使用历史决定了不应再给予任何一方以 知名商品特有装潢的保护 1995 年开始，加多宝被许可使用王老吉商标，并生产、 销售红灌王老吉凉茶。由于加多宝对红灌王老吉凉茶的巨大 投入，使得红灌王老吉凉茶取得了极高的知名度。红灌这一 装潢由于是加多宝一直在使用，因此，如果被认定为知名商 品特有装潢，那么，相应的权属应当归于加多宝。但是，红 灌经过加多宝的使用之后，一个客观事实是，红灌装潢与王 老吉凉茶取得了唯一的联系，固定的指向了王老吉凉茶，因 此，也可以说红灌与王老吉是不可分