诚实信用原则二题_徐国栋.pdfVIP

　　诚实信用原则二题 徐 国 栋 内容提要 :诚信可分解为客观诚信与主观诚信 。客观诚信是一种课加给主体的行为 义务 ,该义务具有明显的道德内容 ;主观诚信是主体对其行为符合法律或具有合道德 内容的个人确信 。二者可以统一于一般诚信 。主观诚信与客观诚信的分离是随着社 会的发展 ,通过把规制对象从第一占有人转换到第二 占有人而逐渐完成的。我国把 诚信局限于客观诚信的理论存在缺陷 ,应吸收先进的研究成果再造 。 关键词 :客观诚信 　主观诚信 　恶信 　取得时效 一 、域内外诚信原则理论之整理 自1986 年民法通则确立诚信原则以来至 200 1 年 ,我国民法学界就如何理解诚信原则形 成了“语义说”和“一般条款说”两种观点 。“语义说”认为 :诚信原则是对民事活动的参加者不 〔1 〕 进行任何诈欺 、恪守信用的要求 。 实际上 ,“语义说”只看到了诚信原则指导当事人进行民 事活动的意义 ,并且把诚信原则这方面的指导功能限制得较窄 :“守信不欺”。“一般条款说”认 为诚信原则是不确定但具有强制性效力的一般条款 ,除了指导当事人正确进行民事活动外 ,还 〔2 〕 具有授予法官自由裁量权填补法律漏洞 、引导法律与时具进的作用 。 随着时间的流逝和认 〔3 〕 识的进步 ,“一般条款说”已成为通说被写进多数民法教材中。 在“一般条款说”的框架下 ,我国形成了以下的诚信原则理论 :诚信原则被定义为立法者对 厦门大学法学院罗马法研究所教授 。 我在 1989 年第 4 期的《法学研究》上发表了“论诚实信用原则的概念和历史沿革”一文 ,展现了我对这一“帝王条 款”的初步研究。12 年后 ,我对诚信原则的认识有了很大增长 ,发现了客观诚信与主观诚信在我国发生的不合理的分 裂问题 。为此 ,我撰写了“客观诚信与主观诚信的对立统一问题”一文 ,发表于《中国社会科学》200 1 年第 6 期 。此文 发表不久 ,正在意大利比萨大学留学的薛军受我的委托为我复印了路易吉 ·伦巴尔迪教授的《从“信”到“诚信”》一书 , 由比萨大学的阿尔多 ·贝特鲁奇教授利用他访问厦门大学的机会带给我 。该书证明了200 1 年初我凭借有限资料得 出的关于主观诚信从客观诚信中分裂出来的过程的基本思路是正确的 , 同时也使我对这些思路涉及的问题有更具体 的认识 ,故我撰写此文 , 向同仁们报告我对诚信原则的新知 。 〔1 〕 马原主编 : 《中国民法讲义》,全国法院干部业余大学教材 ,第 2 1 页 。 〔2 〕 参见徐国栋 : 《民法基本原则解释 —成文法局限性之克服》, 中国政法大学出版社 200 1 年增订版 ,第 3 章 。 〔3 〕 例如王全弟主编的《民法总论》,复旦大学出版社 1998 年版 ;彭万林主编的《民法学》修订本 , 中国政法大学出版 社 1999 年版 ;刘士国主编的《民法总论》,上海人民出版社 200 1 年版 。 ·74 · 诚实信用原则二题 民事主体在民事活动中维持双方利益平衡 , 以及当事人利益与社会利益平衡的要求 , 目的在于 保持社会稳定与和谐的发展 。三方利益平衡的实现 ,取决于当事人以诚实的心理和行为行使 权利 ,履行义务 ,法官根据公平正义进行创造性的司法活动 。由此 ,诚信原则涉及当事人之间 的利益关系和当事人与社会间的利益关系 ,诚信原则被认为具有实现这两个利益关系之平衡 的目的。在当事人间的利益关系中 ,诚信原则要求尊重他人利益 , 以对待自己事务的注意对待 他人事务 ,不得损人利己 ,保证法律关系的当事人都能得到自己应得的利益 。当发生特殊情况 使当事人间的利益关系失去平衡时 ,应进行调整 ,使利益平衡得以恢复 , 由此维持一定的社会 经济秩序 。在当事人与社会的利益关系中 ,诚信原则要求当事