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【法学论丛】 设立中公司的民事主体地位探讨 □李雨松 (西南政法大学 研究生部,重庆 ) 400031 摘要:设立中公司的民事主体地位我国现行法律未做明确,但在实践中存在设立中公司作为主体参与到某些 民事法律关系中的现象。从交易安全的角度出发,出于利益平衡的考虑,尊重实践,应该赋予设立中公司一定的 民事法律主体地位,并明确其权利能力。 关键词:设立中公司;民事主体地位;利益平衡;法律规制 〔中图分类号〕 〔文献标识码〕 〔文章编号〕 ( ) D92 A 1003-6547 2007 09-0071-03 公司成立的时间界点在于公司营业执照的颁 为限于发起人与设立登记机关之间,发起人与认股 发。而在设立过程中,尽管公司尚未成立,但作为 人之间以设立公司为目的而发生的法律关系,一般 一个整体其或多或少会参与到某些民事法律关系 不包括与第三人之间的交易行为。对外行为主要指 中。按照传统的民法理论,以主体身份参与到民事 设立中公司的交易行为,如果说前一类行为是公司 法律关系中的前提是首先要具备民事主体资格。尽 发起人的个体行为,其产生的效力主要与其个体的 管我国现行公司法对设立中公司的性质未做明确规 主体资格相关,那么对外行为则涉及设立中公司的 定,但在现实中却存在设立中公司作为主体参与到 主体地位问题。一般而言,对外行为可分为:属于 各种法律关系中的情况,这就要求我们的法律对这 设立行为范畴的设立附属行为和开业准备行为,即 一现象做出回应,本文探讨的主旨正在于此。 公司设立中的必要交易行为;与未来公司业务有关 一、探讨的前提:对几个问题的界定 的公司成立前的交易行为,即公司发起行为以外的 1.设立中公司所存续的期间:由于公司的设 非必要交易行为。 立是一个多环节多阶段的过程,界定设立中公司的 3.民事主体资格与民事权利能力的关系:具 存续时间,其意义在于在时间上界定本文的探讨对 有民事主体资格之人 (组织),其必然具有民事权 象。有学者认为,设立中公司的起算时间应从发起 利能力。反之,只要是有民事权利能力之人 (组 人订立发起人协议时开始,在设立成功的情况下终 织) 必定具有民事主体资格。但这两者之间的逻辑 止于登记注册,设立失败的情况下,实际清算程序 关系究竟应该怎样?不同的民事主体在实践中享有 〔〕 1 结束时,设立中公司归于消灭。 笔者认为,设 不同民事权利能力,从这一点来看民事主体资格似 〔〕 2 立中股份有限公司的存续期间可采用该种观点。而 乎可以说是民事权利能力的前提。 回到本文所 有限责任公司的设立由于没有发起人,故立足于我 讨论的对象上来,设立中公司尽管法律没有明确地 国现行法律及司法实践,可以以公司名称的预先核