冯珈 论破产撤销权及其改进(一稿).docVIP

一、破产撤销权的概念 （一）破产撤销权的概念与意义 破产撤销权制度是破产法中的一项重要制度，它是指破产人在破产宣告前的临界期间内，实施有害于债权人团体利益的行为，破产管理人请求法院撤销该行为、并使因该行为转让的财产或者利益回归破产财团的权利。在不同国家或地区的破产立法中，撤销权的称谓有所不同。我国台湾地区破产法称之为撤销权，日本破产法称之为否认权，在英美法系的一些国家，称之为可撤销交易制度。 （二）破产撤销权的性质 撤销权为一项实体权利，而非诉讼法上的权利。其在实体法上属何种权利，各国实务及学理上分歧颇多，大致可分为请求权说、形成权说、折衷说三种观点。 1．请求权说 请求权说又称债权说，该说认为破产管理人行使撤销权的结果，对于行为相对人仅取得债的返还请求权，破产管理人与相对人之间的行为的有效性依然存在。 2．形成权说 形成权说又称物权说，该说认为破产撤销权具有实体法上形成权的性质，债权人可以自己的意思表示，以诉讼的方式使债务人与第三人间的法律行为的效力溯及的消灭。该说分为相对无效说与绝对无效说，相对无效说认为破产法上的撤销权与民法上的撤销权类似，但撤销权行使的效果，不能同民事撤销权作相同的解释而使被撤销的行为绝对归于无效，仅能认为债务人与相对人之间的行为对于破产债权人或财团为无效，此说为日本之通说。绝对无效说以我国台湾地区学者陈荣宗为代表，该说认为破产撤销权的性质应解释为形成权为宜