不同种有期自由刑并罚问题研究.pdfVIP

2015 年第 2 期 安 徽 警 官 职 业 学 院 学 报 No.2, 2015 第 14 卷 （总第 77 期 ） Journal of Anhui Vocational College of Police Officers General No.77, Vol.14 不 同种有期 自由刑并罚问题研究 陈 鑫 （北京 市大兴 区人 民检 察 院 ，北京 202600 ） 【摘 要 】当数 罪主刑 中同时 出现 有期徒 刑 、拘役 、管制 时该如何 并罚 ，刑 法对此 并无 直接 明确 的规 定 。 较之 并科 原 则 的严厉 与吸 收原 则 的纵容 ，限制加 重原 则在 处理 该 问题 上表 现 出优 越 性 ，应作 为解 决该 问题 的基 本 原 则 。 适 用 限制加 重原 则 的关键 ，不在 于 回答如何 在 相 异 主刑之 间进行 换 算 ，而在 于探 知 对轻 罪主刑进行 削弱 的程度 和 比例 。 有 关刑 期 量化 这一技 术性 问题 可 以从 限制 加 重原 则 的立 法 旨意 中得 到启 示 ，并借 助 对 重 罪主刑 与轻 罪主刑之 间联 动 关 系的考察 ，从 而得 到 非 同种 有 期 自由刑 并罚刑 期 的 计 算公 式 。 【关键 词 】数 罪并罚 ；限制加 重 ；刑 期 量化 【中图分 类号 】DF613 【文献标 识码 】A 【文章编 号 】167 1-510 1(20 15)02-00 15-04 一 、问题 之提 出 息罪 ，判 处 拘役 3 个 月 ，罚 金 人 民币 1 千元 ，与前 罪 数 罪 并 罚 是 指 法 院对 一 人 犯 数 罪 分 别 定 罪 量 判处 的有期徒刑 1 年 ，罚金人 民币 1 万元并罚 ，决定 刑 ，并 根据法定 原则 与方 法 ，决 定 应 当执行 的刑 罚 。 执行有期徒刑 1 年 ，拘役 3 个 月 ，并 处罚金人 民币 1 我 国刑法在数罪并罚 问题上确立 了以限制加重 为主 万 1 千元 。显然 ，两份判决在非 同种有期 自由刑 的并 导 同时兼采 吸收与并科 的并罚原则 ，即刑法第 69 条 罚 问题上采用 了不 同的并罚原则 ， 史某某 案 的法 官 所规定 的“判决宣告 以前一人犯数罪 的 ，除判处死刑 采用 了吸收原则 ，以有期徒刑 吸收拘役刑 ，而徐某某 和无期徒刑 的以外 ，应 当在 总和刑期 以下 ，数刑 中最 案 的法官则采取 了并科原则 ， 结果是有期徒刑 与拘 高刑 以上 ，酌情决定执行 的刑期 。”但遗憾 的是 ，这一 役分别执行 。 规定仅能适用 于 同种有期 自由刑之 间的并罚 ， 当需 最高人 民法 院曾于 1981 年 7 月 27 日 《关 于管 要对非 同种有期 自由刑进行并罚 时 ， 也就是 当数罪 制犯在管制期 间又犯新罪被判处拘役 或有期徒刑应 主刑 中同时 出现有期徒刑 、 拘役 、 管制 时该如何并 如何执行 的问题 的批 复》 中曾指 出 ：“ 由于管制 和拘 罚 ，刑法对此并没有直接 明确 的规定 。 役 、有期 徒 刑 不 属 于 同一 刑 种 ，执行 的方 法 也 不 同 ， 在 同一份判决 中同时 出现两种 以上非 同种有期 如何按 照数罪并罚 的原则决定执行 的刑罚 ， 在刑法 自由刑 时该如何并罚处理 ？ 不仅在理论上有讨论 的 中尚无具体规定, 因此, 仍 可按 照本 院 1957 年 2 月 余地 ，而且在 司法实践 中也亟待解决 。对 比北京市大 16 日法研 字第 3540 号 复 函的意见 办理 ， 即在对新 兴 区人 民法 院 20 13 年 3 月 13 日对 史