我国劳动关系认定de四个基本问题【参考】.pdfVIP

河南财经政法大学学报 2015年第3期(总第149期) 我国劳动关系认定的四个基本问题 李雄1 田 力2 (1．西南政法大学经济法学院，重庆400031；2．重庆市渝北区人民法院，重庆401120) 摘 要：劳动关系认定作为劳动法的一个基础理论问题和重大制度安排，在法治中国背景下已成为 当前我国劳动法理论、立法与实务共同面临的一个难题。劳动关系认定的随意性使劳动法遭遇选择性 施行，并使劳动司法面临根本性难题。劳动关系认定在应然层面上，非独立和静态问题，应置身于我国 劳动用工制度改革与经济社会发展大背景，才能获得最充分的解读。现有研究与实践多从个案或主体 视角观察劳动关系，试图通过个案解析或主体“画像”来归结劳动关系认定的标准。这既是我国劳动关 系标准论体系构建的自觉尝试，也是我国劳动关系认定理论不足的必然反映。劳动关系认定需要系统 考量，其本质是一种利益格局的调整，需有明确的价值指向，以统领制度建设的方向；劳动关系认定还是 一个关系范畴，需在不同主体不同行为之间动态把握，以提炼劳动关系认定之内核。同时，我国劳动关 系认定标准之构建需走出传统“从属性循环”之怪圈，回应日益多样化人力资源市场的客观需要，以“历 史经验”和“现实体验”作为理解我国劳动关系的双重视角，树立“大劳动关系”之观念，建立一种“系统 从属性”与“不完整从属性”并举的双层标准体系，方能最大限度适应现代人力资源市场及灵活用工之 趋势。 关键词：劳动关系认定；价值指向；标准体系；注意问题 一、劳动关系认定：为何要认定? 劳动关系认定是近年来我国劳动法学界、立法部门乃至实务部门反复讨论的一个问题①，也是劳动 法律适用与劳动司法的一个带有基础性和全局性的问题。在现有劳动立法尚未对劳动关系予以明确界 定、理论界与实务部门持有不同看法的背景下，劳动立法遭遇选择性施行成为一个普遍性问题。究竟如 何界定劳动关系，已成为我国劳动立法改革发展面临的一项紧迫任务。为进一步阐释劳动关系认定的 重要性，本文分以下三个方面展开分析： (一)现阶段劳动关系内涵已发生巨大变化 在劳动法制定当时，劳动关系主要指单位和职工之间的关系。就单位来看，企业都是清一色的国有 十 收稿日期：2015—02—22 基金项目：本文系国家社科基金一般项目“平等就业权法律保障制度研究”(项目编号：13BFXl39)、国家社科基金重点项目“劳动 关系认定实证研究”(项目编号：14AFX021)、西南政法大学校级重点课题“我国法律硕士教育职业化定位与发展进路研究”(项目编号： 2012一XZZDl4)的阶段性研究成果。 作者简介：李雄(1975一)，男，四川阆中人，西南政法大学经济法学院副教授，硕士研究生导师，国家公派中法联合培养法学博 士，中国社会法学研究会理事；田力(1966一)，男，重庆市渝北区人民法院专职审判委员会委员。 ①从劳动关系的发展史看，劳动关系与雇佣关系虽有不同表述，但却本质相同。为行文方便，如无特别说明，本文对劳动关系与雇 佣关系概念互用。 112 万方数据 李雄田 力：我国劳动关系认定的四个基本问题 企业。经过多年改革发展，单位概念已经发生巨变，包括国有企业、私营企业、三资企业、个体经济组织、 民办非企业单位等。问题是，随着我国劳动用工日益多元化，传统观念中规范性用人单位的范围不断缩 小，而非正规性用人组织不断增多，且后者有相当部分尚未进入劳动法调整范畴¨+。就职工来看，20世 纪90年代中期的国有企业职工都有固定工身份，而现在以劳动合同为载体的非固定工越来越多。 可以说，劳动力市场的逐步形成对我国劳动关系产生了重要影响。比如，尽管国有企业推行全员劳 动合同制度，但在“老人老办法、新人新办法”规则下，一个企业中两种甚至更多种劳动用工制度普遍存 在，国有企业中有关系无劳动与大量农民工等有劳动无关系的现象并存。又比如，原本企业是一个大家 庭，且工人是主人翁，企业领导是公仆，是为大家服务的，可是企业一改制，领导变成老板，受到裁减的首 先是以前作为主人翁的工人。从该意义上讲，劳动关系变化是一种利益格局的调整。在该利益格局调 整中，利益摩擦、矛盾和冲突往往是难免的，关键是要依法对