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浅议证券公司破产后其特殊关联公司的处理模式 ——针对目前已进入破产程序证券公司所涉关联公司 董军+吴雪” 证券公司作为证券市场最重要的中介机构，肩负着提供证券交易、承销、保荐、资产管理、 财务顾问等金融服务的重要职能。由于其体制、机制上的诸多缺陷，伴随着前些年股市低迷 的状况，证券行业面临着巨大的风险危机，对此，中国证券监督管理委员会于2004年8月 开始对证券行业进行了综合治理及风险控制，其中包括对严重违法违规、濒临破产的证券公 司予以关闭、取消证券业务许可等。被关闭证券公司经过行政清理的完成，现基本进入了破 产清算阶段。鉴于被关闭证券公司在其经营期间为拓展业务或融资的需要普遍设立了多家关 联公司(如无特别说明，以下“关联公司”皆指“证券公司所设立或实际控制的关联公司”)， 且其与该些关联公司间存在着特殊关联性，因此，如何处理关联公司的相关资产、负债等即 成为证券公司破产清算无法回避的问题。立足于此，本文对国内外关联公司的处理模式进行 了分析、比较，最终认为采“实质合并原则”处理较为适宜。 一、关联公司的基本情况及其与证券公司之闯的。特殊关联性一 (一)关联公司基本情况 l、出资设立情况 关联公司皆由证券公司出资设立并实际控制，包括两种：其一，证券公司系出资股东， 100％持股或者部分持股(其余股权由证券公司其他关联公司持有)；其二，从工商登记资料 及会计记录上看，皆未反映出双方的投资与被投资关系，登记股东仅为名义股东，关联公司 成立所需的注册资本金均直接或者间接来源于证券公司。 2、组织机构情况 部分关联公司没有独立运作的经营实体，组织架构形同虚设：部分关联公司主要负责人 及从业人员皆由证券公司工作人员兼任，与证券公司之间属于“～套人马，多块牌子”。 3、经营管理情况 关联公司基本未按工商注册登记的经营范围从事自身的经营活动，大部分业务系服从于 证券公司账外运作，包括但不限于：为证券公司违规融资，为证券公司账外自营提供所需银 行账户、资金账户或股东账户等。关联公司的公章、印鉴以及相关银行账户、资金账户、股 东账户等皆由证券公司保管、控制和使用。且部分关联公司与证券公司同为一个办公场所， 或者没有办公场所。 (二)关联公司与证券公司之间。特殊关联性詹分析 基于上述关联公司的基本情况，我们认为其与证券公司之间存在特殊关联性，具体体现 在如下几个方面： l、资产混同 由于证券公司控制因素的存在，关联公司所有的“经营”行为皆以证券公司利益最大化 为导向，所获利益多数由证券公司享有和接受。关联公司相关账户等亦由证券公司实际控制 和支配，这些均导致了其与证券公司之间存在资产混同，其无自己独立的财产。 2、人员混同 ’董军，男，法律硕士，银川市中级人民法院民二庭副庭长 ”吴雪，女，法学硕上，西北证券有限责任公司破产清算组工作人员 130 关联公司的主要负责人及从业人员由证券公司员工兼任，这样使得证券公司能够直接参 与关联公司的经营管理，掌握其重大事务决策权等。关联公司丧失自己独立的决策权及意思 自治权。 3、业务混同 如上所述，关联公司成立后基本未按工商登记的经营范围开展经营活动，其主要业务系 以其名义为证券公司资金往来、转移资产、担保融资等违规行为提供规避手段等，其人、财、 物、资金往来、合同行为等均与证券公司有着不可分离的关系，其与证券公司之间存在业务 上的混同。 4、财务混同 证券公司利用关联公司所进行的账外自营业务未在关联公司会计记录中予以核算、反 映，在财务上双方存在混同。 二、我田现行法律框架下关联公司的两种处理模式 关于关联公司的处理模式，实践中主要有两种观点：其一，依一般公司法原理，关联公 司具有独立法律人格，应通过对其单独清算或申请破产等方式解决其资产、负债问题；其二， 依相关法律规定，否认关联公司的主体资格，将其对外负债纳入证券公司破产清算程序一并 解决。下文将分别比较分析： 第一种模式。关联公司单独清算、独立承担对外债务 (一)法律依据——公司法人人格独立、独立承担民事责任的规定 l、《中华人民共和国公司法》第十四条规定：“公司可以设立分公司。设立分公司，应 当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承 担。