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外商收购中国境内公司需注意的法律问题 董明慧律师 外商在中国投资，既可以采取新设一家外商投资企业（包括外商独资 企业、中外合资经营企业及中外合作经营企业）的方式，也可以通过收购 中国境内现有公司的方式。 一、选择股权收购还是资产收购 外商收购中国境内公司时，可根据被收购公司的状况，选择股权收购 （即由外商收购中国境内公司的股权或认缴境内公司增资），或者资产收购 （即外商直接或通过其在中国新设的外商投资企业，收购中国境内公司的 资产，收购后由新设的外商投资企业运营该资产）。 因为股权收购后外商接管的公司须继承该公司过去的债务和风险，因 此收购前应通过专业人士进行尽可能详尽的尽职调查，并在股权收购文件 中要求股权卖方作出相关的声明、保证和承诺。相反，资产收购情况下所 收购的是资产，出售资产的公司的原有债务和风险均与收购方无关。 不过，如果被收购公司持有很多与其经营有关的且不易获得的批准、 许可、特许等证照，则通过股权收购而接管公司后，可自然获得该公司已 有的批准、许可和特许等；反之，资产收购后则需另外办理经营所需的各 项批准、许可、特许等证照。此外，股权收购时只要股权转让价款不高于 卖方的原投资，则不会发生税费；而资产收购则可能会发生资产（特别是 不动产）转让过户的税费。 二、与收购有关的审批手续 外商收购中国境内公司的股权，或收购资产而设立外商投资企业，均 须获得中国商务主管部门的批准，相关的股权转让协议或资产购买协议也 均须适用中国法。如果收购涉及国有股权转让，则转让方需报上级主管部 门批准，并需聘请国有资产评估机构对拟转让的股权进行估价并获得国有 资产管理部门对估价的确认。 三、外商的持股比例最好不低于25% 如果外商在收购后形成的新公司中持股不低于25 ％，则该新公司可以 享受外商投资企业的优惠待遇。比如，外商持股不低于 25% 的公司在投资 总额内进口自用设备时可在更大范围内享受免税进口的优惠；再比如，外 商持股不低于 25% 的外商投资企业通常仅需向外汇管理局办理外债登记手 续便可从国外借款，而内资公司及外商持股低过 25% 的公司从国外举借中 长期贷款时，在办理上述外债登记之前，还需获得国家发展与改革委员会 的批准，而现实中获得该批准非常困难。 四、收购价款需以评估价作为依据 1 根据中国法律，收购双方需委托一家注册在中国的资产评估机构对被 收购之股权或资产的价值做出评估，从而以评估结果作为确定收购价款的 依据。在收购的谈判中，收购方往往希望收购价款越低越好，但是，如果 收购价款明显低于评估结果，一方面可能很难取得审批机关的批准，另一 方面收购方将来出售其以低价购入的股权或资产时，需就其出售所得减去 购入价款的部分，缴纳更高的所得税。 五、 收购价款的支付 外商向中国的转让方支付收购价款时需注意以下问题： 1、 外商需在收购后形成的新公司营业执照颁发之日起3 个月内支付 全部的收购价款；经审批机关批准，则可在该新公司营业执照颁发之日起6 个月内支付全部价款的60% 以上，并在1 年内付清全部价款。实践中，也 有审批机关考虑到收购项目的特殊情况，而批准更长收购款支付期限的例 子。 2 、 外商原则上应以外汇支付收购价款至转让方的“资产变现专用外 汇账户”；如其以在中国的合法人民币收入支付收购价款，则需向外汇管理 局提供证明其收入来源的文件以获得外汇管理局的批准。 3、 外商支付收购价款后，应通过转让方向外汇管理局办理转股收汇 外资外汇登记手续，取得外汇管理局出具的登记证明。实践中，有些外商 不重视办理前述登记，结果导致收购后形成的新公司在将来年检、增资或 清算时遇到障碍。 2