三、债的保全与担保.ppt

第二十三章债的保全与担保 本章主要学习内容 债的保全制度： 1、债权人的代位权； 2、债权人的撤销权； 债的担保： 1、保证； 2、定金； 债的保全 债的保全概念； 债的保全为债的相对性的突破（为什么？） 债的保全为责任财产的保全，属债的一般担保，其与物的担保（抵押权、质权、留置权）、定金等特定物担保有何不同？ 为什么不将债的保全列入债的担保中来？ 债的担保有几种？ 债权人的代位权 债权人的代位权是指债权人为保全其债权，于债务人怠于行使其对第三人的权利而害及债权人债权实现时，得以自己的名义代位行使属于债务人的权利的权利。其要义有： 1、代位权是债权人行使债务人对第三人（次债务人）的权利；2、代位权行使的前提是债务人怠于行使自己对次债务人的权利；3、代位权的行使须为债权人以自己的名义行使。（能否以债务人的名义行使该权利？） 债权人代位权的成立要件 1、债权人对债务人享有到期债权； 2、债务人怠于行使其对第三人的到期债权； 3、债务人怠于行使其对第三人的到期债权的行为已对债权人的债权实现造成损害（即债务人已对债权人构成迟延履行）； 4、债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。 债权人代位权的成立要件 专属于债务人的权利有：基于扶养关系、抚养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤费、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利——《最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释（一）》第12条。 代位权的行使 1、债权人以自己的名义行使； 2、代位权行使的范围以保全债权为必要限度； 3、代位权的行使应依诉讼方式为之（为什么？） 代位权行使的效力 1、对债务人的效力：代位权行使的效果直接归属于债务人； 2、对第三人的效力：第三人不得拒绝，但债权人不得享有优于债务人的地位，第三人享有的对债务人的抗辩均可对抗债权人； 3、对债权人的效力：行使代位权所得的财产为债务人的一般财产，即责任财产，对债务人的全体债务承担担保，债权人对该部分财产无优先受偿的权利。但对行使代位权的费用可以优先受偿。 债权人的撤销权 债权人的撤销权,是指当债务人所为的减少其财产的行为危害债权实现时,债权人为保全债权得请求法院予以撤销该行为的权利。 撤销权的行使要件： 客观要件：1、须有债务人在债权成立后的行为，其行为主要以下三类：①放弃到期债权的行为；②无偿转让财产的行为；③以明显不合理低价转让财产才行为。 撤销权行使的客观要件 2、债务人的行为须以财产为标的。下列非以财产为标的的行为不得撤销：①事实行为，如债务人将标的物毁损灭失的行为，由于该行为不属于法律上的处分行为，且不涉及到第三人；②财产上利益的拒绝行为，如拒绝别人的赠与行为；③身份行为，如结婚、离婚、收养子女、终止收养、继承的放弃或承认等；④以提供劳务为目的的法律行为；⑤债务人在财产上设立负担的某些行为，如债务人将其财产出租给别人或在财产上为他人设立用益物权。 撤销权行使的客观要件 3、须债务人的行为有害债权。所谓“有害”，是指债务人在实施处分财产行为后，已不具有足够的财产清偿对债权人的债务。该有害行为有下列两种情况： ①减少积极财产，如让与所有权、设定他物权、免除债务等； ②增加消极财产，如债务承担，为他人提供担保等。 债权人撤销权的主观要件 撤销权的主观要件，是指债务人实施处分行为或与第三人实施法律行为时具有主观恶意。 撤销权的行使分有偿行为和无偿行为而有所不同。在有偿行为场合，撤销权的成立以债务人有主观恶意为条件；在无偿行为情况下，撤销权的成立不要求具备主观要件。因为无偿行为的撤销仅仅时受益人失去无偿所得的利益，并未损害他的已有利益，因而在此情况下，法律优先保护债权受到或即将受到损害的债权人的利益。 债权人撤销权的主观要件 对债务人主观恶意的判断：对债务人的主观恶意应采观念主义（与此相对应的为意思主义，即有明确的损害债权人债权的意思）为标准，即只要债务人知道其财产处分行为有可能导致其无资力清偿债务，从而有害于债权人债权的实现，却仍然实施该行为，就足以认定债务人具有主观恶意，债权人即可行使撤销权。 债权人撤销权的行使 其要点有： 须由债权人以自己的名义以诉讼的方式为之； 债权人行使撤销权的范围以保全债权人的债权额为必要限度； 债权人的撤销权有除斥期间限制，即自债权人知道或应当知道撤销事由之日起1年内行使，自债务人的行为发生之日起5年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。 债权人撤销权行使的效力 其要点有： 1、债务人的行为一经撤销，视为自始无效，受益人应当返还所取得的利益； 2、因撤销权的行使所取得的利益，应归入债务人的财产，作为责任财产对其全体债权人为担保，撤销权就因撤销权的行使所取得的财产无优先受偿权； 撤销权人行使撤销权所支出的必要费用由债务人或债务人与第三人共同