从命令到规则_哈特对奥斯丁的批判_读哈特_法律的概念_.pdfVIP

( ) ( ) 法制与社会发展 双月刊 　　　　　 　　　　　　　　　　　　　2007 年第 5 期 总第 77 期 　　　　 从命令到规则 : 哈特对奥斯丁的批判 ———读哈特 《法律的概念》 甘德怀 (河海大学 法学院 , 江苏 南京 2 10098) 摘 　要 : 哈特试图以法律的规则学说取代奥斯丁的法律命令理论 , 这一理论努力的背后所隐含的正是 法律实证主义的某些深刻且基本的问题意识 。通过分析哈特对奥斯丁的批判 , 我们比较了两种版本的法律 实证主义在法律的存在方式以及检验法律的标准这两个问题上给出的不同回答 , 在此基础上提出 , 哈特的 规则学说并没有能够真正地取代奥斯丁的命令理论 , 规则与命令所表明的可能是法律存在方式也即法律与 社会生活方式联结的不同方面 。 关键词 : 命令 ; 规则 ; 法律存在方式 ; 检验标准 ( ) 中图分类号 : D F0 文献标识码 : A 　　　　　　文章编号 : 10066 128 2007 ( 生前郁郁不得志的奥斯丁去世之后 , 他的法理学在英国的影响日益增长 , 几乎统治英国 一定程 ) 度上也包括美国 法学百年之久 , 恐怕这完全出乎奥斯丁生前的预料 。直到 196 1 年 , 牛津大学教授 ( ) 哈特出版了 《法律的概念》 以下简称 《概念》 这一引领风气之作 , 奥斯丁法学的统治格局方被打 破 。在该书中 , 哈特详尽地批判了奥斯丁的法律命令学说 , 并声称在此基础上 , 法理学要开启一个新 的起点 。对于法律实证主义的研究者而言 , 将哈特对奥斯丁的批判以及在这一批判基础上哈特提出的 若干新的命题与奥斯丁本人的理论加以对照 、比较和辨析 , 无疑有助于更为深切地把握英美法律实证 主义的某些基本问题 , 同时也可以洞见到奥斯丁和哈特各自法律理论的取向和优缺点所在 。 概而言之 , 法律实证主义关注的一个最为基本的问题乃是哈特称之为经久不衰的问题 , 即法律是 什么 ? 经由分析哈特和奥斯丁的法律理论 , 我们又可把实证主义对这一问题的关照进一步分为三个子 问题 : ( 1) 法律的存在方式 , 即法律如何存在 ; (2) 检验法律的标准 , 也就是说如何区分法律与非法 律 , 其根据是什么 ; (3) 法律的遵守问题 , 处于法律之下的人遵守法律的根据是什么 ? 对于这三个问 题 , 不同的法律实证主义者给予了不同的回答 , 具体地说 , 奥斯丁与哈特提供的答案迥然相异 。奥斯 丁努力发掘命令这一概念所蕴涵的法律本质要素 , 而哈特则视规则的结合为法理学的关键 ; 奥斯丁把 主权看作是检验法律的基本标准 , 而哈特认为承认规则是界分法律与非法律的标志 ; 奥斯丁认为法律 的遵守仰赖于民众对主权者的习惯服从 , 而哈特强调规则的内在视角 , 从而把自愿服从作为法律遵守 的社会心理基础 。在上述问题之中 , 法律的存在