完善我国涉外合同法律适用制度的思考.pdfVIP

2011年2月 第5期 总5期 像 | | —j__ 0-1 —_|_篱一 。 _ 潮 完 善 我 国 涉 外 合 同 法 律 适 用 制 度 的 思 考 藏 臣 (中国环境管理干部学院 河北 秦皇 066004) - - - _ _ - - - - ● - - - - - 一 一 一 一 一 一 - - - - - _ - - - - - _ - - 一 一 一 一 一 一 一 _ 一 - - - I _ _ _ - - - ● - - _ _ - 一 一 一 一 一 一 一 一 一 一 一 - 一 一 一 一 一 一 一 一 一 一 ● _ 一 - - - ● 中图分类号：D9 文献标识码 ：A 文章编号 ：1008—925X(2011)02—0080—02 - 一 一 一 一 一 一 一 - ● - - - _ - - - - - - 一 _ 一 一 一 _ ● ● _ - - _ ● _ - _ _ 一 一 一 一 一 一 - - - l - _ _ - - - - - - - 一 一 _ 一 一 一 一 一 一 一 ● _ - - ● - - _ _ - - - - _ - - ● _ - _ - - 一 、 我国涉外合 同法律适用制度的现状分析 规定的，适用 国际条约的规定，但 中华人 民国内共和 国声 我国合同法第 126条规定 ：“涉外合 同的当事人可以选择处 明保 留的除外。中华人 民国内共和 国法律和中华人 民共和 理合 同争议所适用 的法律 ，但法律另有规定的除外 。涉外 国缔结或者参加的国际条约没有规定，可 以适用国际惯 合同的当事人没有选择的，适用与合同有密切联系的国家 例。”我国缔结或者参加的民事性质的国际条约和民事诉 的法律。在 中华人民共和国境内履行的中外合资经营企业 讼性质的国际条约，在我 国的司法实践 中可 以直接适用 。 合同、中外合作经营企业合同与中外合作勘探开发 自然资 当事人通过意思 自治原则和法院根据最密切联系原则确定 源合同，适用中华人民共和国法律 。”结合该条款及 《解 的准据法是我 国法律 ，但是我国缔结或者参加的国际条约 答》 ，介绍我国涉外合 同法律适用的基本原则 。 也有规定，并且 当二者不一致时，优先适用 国际条约。 (一)实施意思 自治原则现状分析 二、完善我国涉外合同法律适用制度中两个问题的思考 我国同世界上大多数国家一样，在确定合同准据法时，首 (一)关于涉外合 同管辖权的法律适用 先采用意思 自治原则 ，允许当事人选择处理合 同争议所适 涉外合 同纠纷 的管辖权本来与涉外合同的法律适用 用的法律 。但这种意思 自治是有限度的。这种限制主要体 是两个 问题 ，之所 以要专门加以论述 ，实在是它们之间有 现在下列几个方面： 着太强的联系。为此，我们有必要在这里作—下简要分析。 (1)当事人所选择 的法律必须是一国的实体法而不包 管辖权与合同的法律适用，实际上，当一个涉外合同纠纷 括冲突法，并且只能是任意性的实体法，不能是强制性的 的管辖权被确定 ，法律适用在很大程度上会是法院地法或 实体法。这说明我国不接受反致与转致 。 其冲突规范指 向的法律 。尽管各 国对涉外合 同的法律适用 (2)当事人选择法律双方一致且为 明示方式。 都有相当多的规定，但是，在实际操作中，由于种种原因， (3)不得违反强行法。我国境 内履行的中外合资经营 外国法律是很难适用的；还不必说本国的程序法、强制性 企业合同、中外合作经营企业合同与中外合作勘探开发 自 法律规定，本国的公共秩序必须强制适用；仅在实体法的