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浅谈在出资瑕疵的情形下股东权利的行使J595 浅谈在出资瑕疵的情形下股东权利的行使 青海树人律师事务所蔡贤龙 王存良 内容提要：股权取得的方式有两种，其一是原始取得，其二是继受取得。相应的存在原 始取得的出资瑕疵和继受取得的出资瑕疵。本文主要考察存在两人或两人以上有限责任公司 股东的股权原始取得存在的出资瑕疵，对该种出资的瑕疵进行界定，分析其与股东资格及公 司设立的关系，并从将股权区分自益权和共益权的视角，根据公平正义及等价有偿的基本原 则，对出资瑕疵的股东行使权利应当受到的限制进行分析和论证。 关键词：出资瑕疵股东资格股东权利 一、出资瑕疵的界定 出资瑕疵，是指出资人违反我国《公司法》、公司章程及出资人关于出资义务约定的协 议，未按照出资时间及时出资，或者未按照出资数额足额出资，或者在以实物或无形资产出 资时，实际价值低于出资额的情形。 简言之，出资瑕疵包括两大类，一类是出资时间上的瑕疵；一类足出资财产上的瑕疵。 出资时间上的瑕疵包括出资不及时和出资未足额，笔者认为，在出资人以货币出资的情 形下，出资不及时和出资未足额实际上是同一种情形。如作为乙公司的出资人甲，其应于 乙公司缴纳出资80万元，即可认为甲未履行100万元的货币出资的义务，亦可以认为甲未按 照约定的时间及时缴纳100万元的货币出资。但是，在以非货币财产出资的情形下，则未足 额出资则与未及时出资有所区别，例如，当出资人甲按照约定应当以土地使用权向乙公司履 行100万元的出资义务时，甲按约定的时间完成土地使用权的过户手续，但是该土地经评估 的实际价值为80万元，此时，甲已经按照章程或者出资协议约定的时间按时履行了出资义 务，因此，认为甲未足额出资则更具有合理性。 出资财产上的瑕疵包括在以非货币财产出资时，非货币财产质量上的瑕疵，或者非货币 财产未交付给出资公司实际占有使用，或者未办理完毕产权变更登记手续，或者既未办理产 权变更的登记手续，又未实际交付与所出资公司占有使用。此处为保证逻辑的严谨性，笔者 对出资财产上的瑕疵做狭义上的处理，未将货币出资的未足额纳入该概念之下，以避免行文 的重复。 在出资瑕疵的情况下，本文着重对非货币财产价值的界定时点的选择的标准进行探讨。 。由于商品供求关系、通货膨胀率和金融市场等多种变量因素的影响，股东投入公司的出 资财产(货币财产和非货币财产)的商业价值总是变动不居。世界上没有价格和价值一成不 】596第四届西部律师发展论坛(内蒙古)论文集 变的商品和财产。”①在各位出资人对某一出资人的非货币出资的价值存在争议，且该非货币 资产的价值变动幅度较大的情况下，对非货币资产的价值判断的时点的选择的判断标准就成 为至关重要的法律问题。 在非货币出资财产的价值判断的时点选择上，存在以下几种时点可供当事人选择，包括 但不限于出资协议所约定的出资时间，实际交付的时间，过户登记的时间。对于该问题，我 国《公司法》并无明文规定，对此，笔者认为，基于《公司法》是一部私法，应更多的体现 当事人意思自治的原则，对于上述几种出资财产价值判断的时点的选择首先可以由各出资人 自由约定，该约定可体现在出资协议书上，亦可以体现在公司章程上，以及其他对全体出资 人具有约束力的法律文件上。 在各位出资人未对该事项进行约定时，鉴于非货币出资财产价值的减损或升值，并非由 于当事人某一方的个人行为所能影响，是现实经济生活着不可避免的风险。因此，在我国 《公司法》对该问题未进行针对性的明确规定的情况下，可以比照民法的其他相关规定或司法 解释关于标的物风险转移及承担的规定进行处理。 我国誓合同法》第一百四十二条规定：。标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由 出卖人承担，交付之后又买受人承担，但法律另有规定或当事人另有约定的除外。”据此，笔 者认为，对于出资人以动产或权利作为出资的，可以比照该条的规定，在出资人将实物实际 交付被出资公司后的出资财产的风险则转由被出资公司承担，实际交付被出资公司占有使用 前的风险由出资人承担． 2003年发布的《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解 释》第十一条第二款规定。“房屋毁损、灭失的风险，在交付使用前由出卖人承担，交付使用 后由买受人承担，买受人接到出卖人的书面交房通知，无正当理由拒绝接收的，房屋毁损、 灭失的风险自书面交房通知确定的交付使用之日起由买受人承担，