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《民法三》A参考卷答案 一、名词解释（每个3分共15分） 1、债——是基于法律规定或法律行为而在特定当事人之间产生的权利义务关系。 2、给付义务——是指合同当事人约定的，一方当事人应为或不为特定行为之义务。 3、先履行抗辩权——是指一是一方他方，报酬的合同。 （1分 （二）不安抗辩权的成立要件有： 1、双方因同一双务合同互负债务。（1分） 2、同一双务合同互负债务有先后履行顺序。（1分） 3、后履行方有丧失或可能丧失债务履行能力的情形：1．经营状况严重恶化2．转移财产、抽逃资金，以逃避债务3．严重丧失商业信誉4．丧失或者可能丧失履行能力的其他情形 4、不安事由危及对方债权的实现。（1分） （三）违约的形态有： 1、不履行和不适当履行，前者包括履行不能和拒绝履行，后者包括瑕疵给付与加害给付；（3分） 2、预期违约和实际违约；（1分） 3、根本违约与非根本违约。（1分） 五、论述题（10分） 试论契约自由与强制缔约 要点： 契约自由是契约法的基本原则，是意思自治原则在契约领域的体现；（2分） 契约自由包括契约缔结与否之自由、选择订约相对人之自由、确定契约内容之自由、选择契约形式之自由以及变更或解除契约之自由；（2分） 但契约自由的均衡及实现大多取决于双方实力之均衡，而双方之实力往往并不均衡，尤其表现在垄断企业与消费者之间；（2分） 当垄断企业凭借自己的优势地位无故拒绝消费者的合理要约时，消费者将面临生产或生活难以为继的困境。所以，为平衡双方之利益，法律须课以垄断企业强制承诺义务。（2分） 契约自由与强制缔约并不矛盾，而是契约正义之体现，是对契约绝对自由的限制，是以实质的契约正义弥补了形式的契约自由的缺陷。（2分） 六、案例分析（共20分） 1、甲乙之间的房屋预售合同的成立时间是2005年5月10日。依《合同法》第32条规定：“当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。”甲乙之间的房屋预售合同是书面合同，自双方签字之日起成立。2．甲乙之间的房屋预售合同合法有效。甲乙之间的房屋预售合同不存在效力上的瑕疵问题，该合同自成立时就是合法有效。 3．乙应当向丙承担的是连带保证责任。依据《担保法》第19条规定：“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”4．丁的违约行为不构成迟延履行，但构成加害履行。题中所述，不难看出，首先，致使工程未能如期完工的原因是由于乙没有及时向丁支付工程款，所以丁迟延交付工程并不构成迟延履行；其次，丁建筑公司为了加快工程进度，在混凝土中使用了含有氨气的添加剂，该添加剂是造成后来房屋环保不达标且对人身产生损害的原因，所以丁构成了加害履行。5．甲乙之间的买卖合同不构成欺诈。甲乙之间的合同订立过程中虽然乙就其房屋销售进度有虚假宣传的成份，但并不对甲是否签订合同有决定性影响，而且甲是知道乙销售的真实情况的，所以并不构成欺诈。6．对于甲请求赔偿损失的诉讼请求不应全部支持。因甲提起的是违约之诉请求权，故不能包括精神损害赔偿。甲、乙之间的买卖合同没有约定违约金条款，所以不能主张违约金责任；甲所提出的相当于房租的损失，应该属于乙订立合同时预见到或者应当预见到的因违约可能造成的损失，所以甲可以请求赔偿相当于房租的损失。7．乙无权请求撤销买卖合同所附的赠与条款。乙对于甲的车位的赠与并非无对价的赠与，而是属于房屋买卖合同的附赠与，换言之属于双方买卖合同的一个组成部分。现在是乙而非甲构成了违约，乙无权请求撤销买卖合同所附的赠与条款。8．该抵押合同自合同签订之日生效。依据《物权法》第15条规定，不动产物权合同的生效以其成立为准，登记手续办理与否并不影响该合同的生效；又依据《物权法》第187条的规定，抵押权登记仅仅是不动产抵押权设立的生效要件。9．可以。根据《合同法》第97条的规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”．