刑法谦抑性理念的本土化探究.pdfVIP

安 徽 警 官 职 业 学 院 学 报 JournalofAnhuiVocationaICollecleofPoliceofficers 刑法谦抑性理念的本土化探究 王 聪 (山东大学 法学院，山东 济南 250100) 【摘 要 】刑法谦抑性理念 内发 于刑法法益保护和人权保护机 能谐和 ，融括 了限缩 、补充 、经济和轻刑 的基本 理念 。着眼于此 ，以本 土化 的视 角探 究刑 法谦 抑 性 的理念的价 值 内涵、适 用土壤 以及 建 构路 径 。有助 于推 进我 国刑 事 法治 建设 。 【关键词 】刑法谦抑性 ；中国化路径 ；犯罪化 ；非犯罪化 【中图分类号 】D924．101 【文献标识码 】A 【文 章编号 】1671—5101(2011)03—0033—04 “刑 法 如双 刃 剑 ，用 之 不 得 其 当 ，则 国家 与个 人 着 眼于谦抑 性 的字 面含 义 ，“谦 ”、“抑”意 味着谦 两 受其 害 ”Ⅲ，基 于 此 种 对 于 刑 法 机 能 的双 重 性 反 逊 ，收 敛 。这意 味着创 制刑 法 时必须 考 虑各种 社会 因 思 ，刑 法谦 抑性 理 念顺 势 而生 ，日益 成为 全球 刑法 改 素 ，并 将 刑法介 入社 会生 活 的广度 和 深度确 定在 最 革 的主导 。而 在 和谐语 境 下 的当代 中 国 ，刑法 谦抑 性 佳 限度 之 内 ，合 理确 定刑 法 的调整 范 围 。此 即刑法 的 理 念 的本 土化 实践 既有 着 广 阔的适 用空 间 ．也难 免 限缩性 。刑 法谦 抑 的核心 理念 是在 于反 对基 于报 应 会 遭 遇水 土不 服 的尴尬 境地 。笔 者着 眼 于此 ，略抒 己 刑 论和 情感 宣泄 的滥 用刑法 。力求 将刑 法 的启动 和 见 ，以求对 问题 的研 究有 所裨 益 。 适 用 限定在 必要 和可 控 的范 围 内。在权 利属 性 日益 一 、 刑 法谦 抑 性理念 的语境 内涵 彰 显 的现代 社会 ，刑 法 的作用仅 限于维 持社 会必 要 刑法谦 抑 性理 念是 人类 在漫 长 的历史 进 程 中几 的生存 条件 ，私 法 的完善 为公 民权 益 的维护 提供 了 经 沉 浮后 的理 性选 择 ，其本 质在 于针 对重 刑 理念 下 更 多 的途径 ，这 是刑 法紧 缩 的根本 原 因。 同时 。基 于 刑 法擅 断性 、恣 意性 和残 酷性 的批 判 和反 思 。在人类 刑 罚对 公 民权利 和 自由侵 扰 的 自然 恶性 与刑 罚功能 刑 法体 制探 索 的过程 中 “启 蒙主义思想家 和刑 事古 的有 限性 ，刑 罚 的限缩 更显 必要 。正 如学 者所 言一份 典 学 派学 者 ，立足 于理 性 主义 、 自由主义 和个 人 主 份 最少 量 自由的结 晶形成 惩罚 权 。如果刑 罚 超过 了 义 ，提 出罪 刑 法 定 、罪 刑 均 衡 、刑 罚 人 道 三 大 原 则 ” 保 护集存 的公共 利益 这一 需要 ，它本 质上 就是 不公 2【】 推 动 了刑法 谦抑 性理念 的萌 发和 完善 。 正 的 。刑 罚越 公 正 ，君 主为 臣 民保 留的安全 就 越神圣 ， 首 次 明确 提 出刑 法谦 抑性 概 念并 使用 这一 词语 不 可侵犯 ，留给 臣 民的 自由就越 多 。但 是 限缩并 不意 的是 日本学 者平 野龙 一 。他认 为 刑法 谦抑 性应 该具 味着 无 限制 的抑 制 ．社 会 的和谐 运转 需要 刑法 的适 有 以下 三个 含 义 ：“一是 刑法 的补 充性 。即使是 有关 度介 入 ，帕克 为刑 法 的准人设立 了较 为完 善 的标 准 ， 市 民安 全 的事 项 ，只有在 其他 手段 如 习惯 的 、道 德 的