出释入造——法律诠释学及其与法律解释学的关系.pdfVIP

出 释 人 造 法律诠释学及其与法律解释学的关系 郑 永 流 内容提要：法律诠释学对于法律解释是一种带有先见的理解，理解是法律文本与理解 者两个世界的沟通，在沟通中内在地创造着判决依据的立场，试图颠覆法律解释学只 是借助各种方法去寻求判决与法律的一致性这一思维定式。然而，它放弃法律文本 解释的标准、抛开法律文本作者的意图、过于钟爱理解者的主观态度的主张，也遭遇 有力的批评。所以，一是强调 内容一是注重方法的这两种法律解释观互不可替代，解 释无诠释流于空洞，诠释无解释走向盲 目。 关键词：法律诠释学 造法 法律解释学 解释方法 对既有法律解释学及解释方法的解构，部分源于当代哲学诠释学 ，部分源于其他后现代主 义思潮，限于主题，这里仅在哲学诠释学中稍作浏览，以察看当代哲学诠释学对法律解释的意 义与不能。哲学诠释学大体以海德格尔为界，在他之前 ，属方法论的，法律解释学 (注释法学) 是其体现之一，在他之后，主流属本体论的，法律解释学是否可追随它，却是各有说法。当代西 方学界对传统法律解释方法的批判，假如放在哲学诠释学意义上，便是本体论对方法论的颠 覆，其意重在建立本体论的法律诠释学。而中国学界的批判，更显出批判的目的。· 一 、 法律诠释学的诠释学根基 诠释学，又称解释学、释义学 ，既古老又年青，这完全取决于在何种意义上界定它。 作为文本解释和文本翻译之技艺的诠释学，产生很早。诠释学一词的希腊语为? ~ptt~pButu。德语 Hermeneutik，英语hermeneutics，均出自古希腊神话中上帝的信使——He舢 ，他 专司传递上帝指令之职，为使凡人能理解 ，他对上帝指令进行解释，并翻译成人间语言。此一 诠释学是文本解释的技艺，旨在字句疏通，释疑解惑，帮助理解难懂的文本，与训诂相通。早在 古希腊就存在解释技艺的萌芽，诡辩派将之用于诗歌的解释，在此，它与修辞学相关甚紧。还 有对荷马史诗的解释。但这一解释技艺的大量适用，首先发生在中世纪后期的神学中，因为在 ·中国政法大学法律系教授。 - 21 - 法罕计冗 2OO2年第3期 那里存在着对上帝意志进行解释的需要，具体就是如何理解 《圣经》，但此时诠释学不单是技 艺，还是信仰。其次发生在法学中，尤其是 11世纪前后大量罗马法资料被发现，由于年代久 远，不易理解 ，需要疏义，这便产生了注释法学派。其技艺主要为：以文献学方法考究版本，注 释条文。最后随着人文主义的兴起和旧语言的重新发现，在语言学科 中大量应用解释技 艺。[1】 诠释学从解释技艺发展到理解的科学及理论，也即严格的诠释学(方法论意义的)，历经数 百年。梅兰希通(Melanchton)的教学活动对严格的诠释学的产生影响很大，他把对文字传说的 解释视为培养雄辨家的教育手段。约在 1700年，弗兰克(A·H·Francke)将 自亚里士多德以来 就为修辞学一部分的情绪学(Affektenlehre)，纳人诠释学的框架，兰巴赫 (J·J·P,am~ch)的移情 理论(Eilh咖 d1le)，施莱尔马赫的心理学解释，都可在此找到源头。在解释圣经中，人们假 定，每个人潜在地具有理解上帝文书的能力，这是一种与教义学主义相对的诠释学思想。这些 活动为以施莱尔马赫和狄尔泰为代表的严格的诠释学的诞生铺平了道路。[2】 施莱尔马赫(FriedrichSchleiermacher)将一般诠释学理解成这样一门学科：不同于研究解释 技术，它关注理解，理解是解释技术的基础。文本会造成误解，成了诠释文本理论的核心问题。 于是，诠释学被作为避免误解的技艺来理解。理解在施莱尔马赫处包括两个内容：一方面，解 释者必须深人到作者的内心，尽可能回到作者的观点上去解释文本，即替作者设身处地地想， 仅表明自己对文本的看法的文本理解将被视为任意。不知是否受施莱尔马赫的影响，近代法 律解释学的创始人萨维尼 (F·C·v·Savigny，)，也提出了重视立法者原意的历史解释方法。[3】 另一方面，对解释者提出了重构作为语言关联体