工程分包的法律性质和分包商的责任与义务——以FIDIC分包合同为例.pdfVIP

石油天然气学报 2012年8月 第34卷 第8期 JournalofOilandGasTechnology Aug．2012 Vo1．34 No．8 工程分包的法律性质和分包商的责任与义务 — — 以FIDIC分包合 同为例 马硕文 ，段兴福 ，齐兆威 (中国石油天然气管道局国际事业部，河北廊坊065000) [摘要]从工程分包的法律性质入手，以FIDIC最新分包合同范本为视角，将分包商的主要责任和义务概 括为遵守主合 同的义务、实施和完成分包工程 的义务、合作 的义务等 3大类 ，并结合分包合 同条文予以 了全面 的剖析 ，以便在工程分包 中有效地控制其 中的风险，从而使 主包商与分包商在双方的博弈 中达到 互利共赢 的效果 。 [关键词]工程分包；FIDIC分包合同；分包商；责任；义务 [中图分类号]TE一91；TE-94 [文献标识码]A [文章编号]1000—9752 (2012)O8—0253—06 由于科技的发展、社会分工的细化 以及地 区差异的存在 ，工程分包 已成为建筑领域广泛采用的形 式 。从经济学的角度 ，可以说工程分包的存在是 比较优势理论在工程建筑领域的延伸。工程分包有其特 有的规则和技巧，如果对其 中的问题不予以正确的处理，很容易产生法律纠纷 。据统计，因工程分包引 起的法律纠纷 占到建筑领域法律纠纷案件数量的一半 以上L1]。 分包合 同是工程分包的基本载体 。笔者以FIDIC最新分包合 同 (2011年第 1版)为例，结合 1999 年新红皮书，对工程分包中分包商的主要责任和义务予以全面的剖析 ，以便有效地控制工程分包中的风 险，使主包商与分包商在双方的博弈中达到互利共赢的效果。 1 FIDIC分包合同简介及工程分包的法律性质 1．1 FIDIC分包合 同简介 国际咨询工程师联合会 (法文缩写为 “FIDIC”)成立于 1913年，所编写的FIDIC合同条件 ，比较 公正地规定 了合同各方的职责、权利和义务 ，被奉为 国际承包工程的 “圣经”。1994年 ，国际咨询工程 师联合会发布 了．《土木工程施工分包合同条件》 (ConditionsofSubcontractforWorksofCivilEngi- neeringConstruction)，并推荐与 1987年第 4版 《土木工程施工合 同条件》配套使用。1999年，FIDIC 出版了4本新的合同范本，其中对原红皮书的条款内容做 了比较大的改动与补充。为了适应这一变化， FIDIC在 2009年年底推出了施工 (1999年红皮书)分包合同的试用版，随后在 2011年正式发布 了施 工 (1999年红皮书)分包合 同第 1版 (ConditionsofSubcontractforConstruction，1stEdition， 2011)。2011年分包合同遵循 了FIDIC主合 同条款 2O条的传统编排，及通用条款和专用条款的布局， 贯彻了背靠背的责任原则o，保留了附条件支付条款 ·。 1．2 工程分包的法律性质 工程分包是主包商将主合同中的部分工程交 由他人实施和完成的行为。工程分包具有如下法律性 质 [z]： 1)分包是附条件的民事法律行为 民事法律行为可附条件 ，附条件 的民事法律行为在符合所附条 件时生效。工程分包成立的前提是 以业主和主包商签订主合 同为前提。没有业主和主包商签订的主合 [收稿 日期]2012一O5—1O [作者简介]马硕文 (1975一)，男，1999年大学毕业，硕士，政工师，现主要从事国际工程合同管理工作。 o又称为 。相同义务原则’，即承包商在主合同中对业主承担了什么责任和义务，分包商就对承包商承担同样的责任和义务。 o指分包合 同的支付条款写明在承包商从业主那里收到分包款后 。承包商才 向分包商支付的规定。由于有些国家的法律，比如英国， 明确禁止附条件支付 ，所以应慎重使用该条款。 石油天然气学报 油气管道经济与管理 2012年 8月 同，分包就不能成立。FIDIC分包合同第 15．1条规定，如果主合同被终止或者业主／主包商免除了履行 主合同的义务，除按分包合 同规定将分包合 同转让给业主之外 ，主包商可 以通知分包商立 即终止分 包合同。 ． 2)分包是从属性民事法律行为