民事调解中的一种法官职责——以调解中法官和当事人的行为为视角.pdfVIP

法制博览 ·98· 2013·06(中) LEGALITYVISION 法学研究 民事调解中的一种法官职责 ——以调解中法官和当事人的行为为视角 佘澍+ 南京大学法学院，江苏 南京210008 【摘要】民事司法调解制度微观上的行动者，即法官与当事人的行动过程，其实质是一个不完全的动态信息博弈过程。现有的调解制度下法官在调解中 的行动策略存在诸多弊病，但依然会有大量的当事人进入调解程序之中。法官为达成调解的目的主义倾向和多样化的调解手段对当事人产生激励，为改变 这种激励并完善动态博弈的格局，其途径在于一种法官职责的引入。 【关键词】民事调解制度；激励；法官行为；调查职责 民事诉讼中的调解制度近些年来引发学者大量讨论和民众的足够 决不会对法官的调查或者当事人的证据提供有那么严格的要求，并一 关注度，成为我国司法改革进程中热门话题。相比调解制度的传统优 定程度规避了判决所带来的错判风险，法官在此情形下最有可能举动 势——节约诉讼成本，增加当事人的参与性；节约司法资源，直接反映 不会是仔细调查，遵照严谨的司法程序，反之是尽可能的模糊界限，劝 为法院立案数量的下降，减轻法院压力；改善司法的社会效果，融通法 说各自让步已达成调解的目的，避免案件走入到诉讼的流程。更为关 律和社会的联系，增加司法的亲和力……在和谐司法的理念下，在能动 键的是，与调解相关的多项数字指标，如调解结案率、调撤率、调解投诉 司法、大调解的司法环境之中，民事诉讼中调解制度从“东方经验”的美 率等，将会影响到法官的业绩评定，激励法官在调解中为达成调解结案 誉沦为饱受学者诟病，如苏力所说，对习惯了改革后的司法制度和习惯 采取各种手段。这种手段通常表现为挤压当事人的出要价，情感上的 了西方经典司法的一些法官和法学人来说，能动司法，注重司法调解和 渲染和游说，调解上的时间拖延策略，或者搬出法院领导出面调解等 大调解，不大习惯，甚至会心存疑虑。 等。在缺少制度化约束和执业风险的压力，并且存在政策化指标的激 现有学者对调解制度的或辩护或批评，其分析多基于一个宏观的 励下，法官与当事入虽同样希望尽快解决纠纷，避免案件拖延或者进入 层面。这其中，却很少有对调解过程做一个微观上的解析，去研究法官 诉讼，但却有各自的利益驱动，法官在调解中所采取的多样化策略将与 与当时人之间的行动选择和相互影响。一个显而易见的经验事实是， 还当事人公道或者应得的职业理性相左。 在美国，大约90％以上的民事案件在审前程序中以和解解决，真正进入 这里不只是批评调解制度或者法官行为对程序价值或者实体正义 到审判程序的不到10％。这似乎和我国如今司法中追求超高的调解结 可能的损害，而是试图说明在既有的调解模式下，法官为达成调解的目 案率有着同样的司法效果，但这套制度与我国最明显的差异在于：在英 的主义倾向和采取的策略行为，违背了当事人参与调解的初始动 美的诉前和解制度中法官不存在积极的介入。美国司法中这套和解制 机——节约诉讼成本并完成重新分配。这种意义上的调解制度不会再 度得以较为稳定的存在和延续，这凸显了一个法官扮演什么样的角色， 是当事人优化解决纠纷的选项。 承担什么样的职责，对于一场当事入讨价还价的法律博弈有着相当的 二、现有法官调解模式下当事人行为 重要性。那么如果将法官作为这场与当事人的博弈之间的先行动者， 事实上我国的基层法院还是维持了超高的调解率，大量的案件能 那么法官应当承担一种什么样的职责?法官这个群体在民事调解中应 够调解结案或者调解撤诉，这不可否认大多数当事人仍然愿意进入到 该采取怎样的策略行动去为什么，而不为什么，向当事人提供怎样的信 调解的程序当中。在上文的例子中，在当事人面对调解中实体利益可 息上引导和行为上的激励?